医疗纠纷中的医师过失行为“去刑化”法理分析

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1、医疗纠纷中的医师过失行为“去刑化”法理分析当前，我国医疗纠纷高居不下。而对医师医疗过失，在刑法实践上我国多以医疗事故罪来判决，然而即使刑法日益严厉，但近来医疗过失致死人数却呈日益增长的趋势。2010年有关资料显示，我国每年医疗损害致死的人数在50万以上，这意味着约每一分钟在中国的医院里就要被过失致死一个人。目前以刑法手段对待有过失医师的目的在于吓阻医师，使医疗过失、医疗纠纷发生低，然而刑罚的效果似乎并不佳。因此，本文的研究目的，即探讨医师过失去刑化是否可行及责任去刑化的具体构想，探讨由另一种思路来治理医疗纠纷。一、医疗

2、过失刑事责任分析在刑法领域，针对医疗过失，我国特别规定了医疗事故罪。在刑法上宣判医师有罪的目的是使其它医师能以此为借鉴，提高医疗注意程度，进而减少医疗过失的发生，唯有减少医疗过失的发生才可能达到极小化犯罪的社会成本。《刑法》第三百三十五条规定:医务人员由于严重不负责任，造成就诊人死亡或者严重损害就诊人身体健康的，处三年以下有期徒刑或者拘役。二、现行医疗过失入刑化的效果分析在司法实践中，现行医疗过失入刑化虽产生了一定的社会收益，但从执行效果来看并不佳。原因主要在于：（一）医疗过失入刑化，但被追究刑责的医疗判例较少在国外，

3、因医疗过失被追究刑事责任的判例很少。比如在德国，法院处理的医疗事故刑事案件中，只有％的案件的医生被宣判有罪而受到刑事制裁。在日本札幌高判1976年3月18日判决由于护士节错了电动手术刀线路而烫伤患者的医疗小组中的医生无罪后，很少见到因医疗过失被追究刑事责任的判例。在关国法制史上，以刑事司法系统处理医疗纠纷之案件，可追溯至1809年的麻州诉汤普森案。1809年至1981年为止，上诉法院大约审判了15个类似的案件。在其后的20年里，仅有24案件进入了下级法院的审判程序（0.004位医师/百万人口），其中仅有5名医师被判刑。

4、而同国外相类似，国内因医疗过失被追究刑事责任的判例也很少。据湖北省高级法院的统计则显示，2003年、2004年，全省法院审结的医疗事故罪各只有1件。而2003年全省法院民庭受理的医疗赔偿纠纷高达597件，2004年则增长到702件。而从全国范围看，在网上能够搜索到的医疗事故罪判例，也仅有2009年山西阳曲县5岁男孩王锦国因咳嗽打针过敏性休克死亡案、2010年山东临沂19岁少女秀秀在私人诊所接受流产手术后成为植物人案、2010年山东省郑城县86岁老人药物反应死亡案、2011年辽宁省首例女子整容室息死亡案等寥寥数个。由此可

5、见，当前医疗事故存在刑事案件民事化的趋向，就是往往由医院赔钱了事，而没有依法追究相关医务人员的刑事责任。医疗过失入刑难以落到实处，陷于尴尬的境地。（二）刑法对医师的过失案件发生是否有吓阻作用的探讨用刑法来处罚有过失的医师，其目的在于使该医师及其它医师能以此为警戒，提高医疗注意程，使医疗过失低,从而保障民众就医安全。但本文研究却发现，刑法似乎无法达到此目的。即使医师过失有刑事责任，但实际上判罪高。若以经济角来看，以刑法对待医师过失较民法或行政法无效，且成本高。因此，在必须付出相对高的成本之下，又无法有效达到吓阻作用，那么

6、刑法的介入似乎没有一定要存在的理由。三、医疗过失去刑化可行性法理分析及具体法律构想（一）医疗过失去刑化可行性分析医疗过失除罪化亦称为医疗过失去刑化、医疗过失刑事除罪化。对于医疗过失去刑化的探讨，医界是持较为赞同的态度的，认为对医疗过失课以刑责将于解决医疗过失纷争，且与其一味讨论如何加重或严格化医疗过失的损害赔偿责任，如寻求实际保护医疗过失下的被害人，使能得到充分、迅速、确实补偿损害的方式。本文将重点从法律、经济的层面，对医疗过失去刑化的可行性进行法理分析：1、医疗过失去刑化可行性分析基于法律的层面。就法律层面而言，刑事

7、监禁的社会效果有:吓阻效果、公平效果、改过迁善、禁止犯罪。而医疗过失入刑化似乎未能达到上述效果:(1)就吓阻效果来看，刑罚可能使医师紧张，而增加防御性医疗行为，对于有较高风险的医疗行为，医师将愿尝试，如此反而对病患，且有碍医学进步。(2)就公平效果来看，大多数病患及家属主张以刑事手段来对待医师的过失行为，多是想讨个公道，而是想报复医师。(3)就改过迁善来看，严惩犯错的医师，目的是减少再犯，但事实上，却使医师为求遮掩过错，进而失去自错误中学习避免再犯的机会，假如以民事及行政处罚，也能使医师接受处罚后提高注意程度，避免再犯

8、相同的错误，况且行政上对于重复发生过失行为的医师还加重处罚，那么何乐而不为?(4)就禁止犯罪来看，将有过失的医师监禁起来，避免替其它病患看病可免于再犯，这点仅对医师造成严重的损失，也造成社会上的损失，毕竟培养一位成熟的医师的成本极高，一般需要11-13年。若将医师监禁起来，除监禁成本外，还有大量的机会成本，包括①监禁期间无法替病患