一场程序辩护的无罪判决

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1、一场程序辩护的无罪判决刑事辩护可以分为程序辩护和实体辩护。但是我们这个重实体轻程序的刑事法国度，律师一般只做实体辩护，从犯罪的构成要件、排除违法事由、犯罪数额等影响定罪量刑的实体问题出发，维护被告人权利。近几年来，随着我国刑事诉讼法的发展，公民程序意识的增强,程序法治建设的推进，辩护人在程序上已经大有可为，但是一般的程序辩护主耍是针对刑讯逼供等严重违反人权和刑事诉讼法的行为。程序辩护作为一种单独的辩护形式，不可能也不应当限于刑讯逼供之类的行为，他的门类广泛，分类多样，涉及面广，甚至一些辩护中需要跨越刑事辩护，涉

2、及民事、行政等多个领域的程序问题。我们刚刚办理的一起因征地拆违引发的刑事犯罪案件，涉及征地、拆违、鉴定等多个程序问题，覆盖民事、行政、刑事等法律范围,本文以此案为例，总结刑事辩护在新时代岀现的问题，辩护人和公民权利面临的新挑战。【案情简介】河北省冀州市因国际马拉松项目需要征收辖区内某村土地，建设跑道。冀州市国土局与该村签订土地征收协议，约定征收价格为每年每亩750公斤小麦或者等值货币。发放了青苗费后，施工方开始进场划线。施工方发现有四所围墙在线内，影响施工，向国土局反映了情况,国土下达了限期拆除通知书。不久施工

3、方强行推倒了围墙，并与村民发生了冲突。后在民警和政府协调下，双方达成一致，停止施工，待政府解决问题，施工方出具了一张保证字条，矛盾就此搁置。一个多月后，施工方再次施工，又一次与村民发生冲突。第二天，施工方又要施工，村民阻拦被撞伤，并被刑事拘昭，随后逮捕，提起公诉。经某资产评佔公司鉴定，施工方损失42万余元,数额巨大。【征地程序违法】涉案征地程序有以下违法Z处：第一，未经有权机关批文违规征地。涉案征地行为时至判决书生效，也没有出具符合土地管理法规定的省级以上人民政府批准文件。所谓土地征收协议也是由国土局与村委会签

4、署，系违法行为。第二，以租代征违法。涉案土地征收就是典型的“以租代征”。国务院《关于加强土地调控有关问题的通知》国发（2006）31号笫6项指出，禁止通过“以租代征”等方式使用农民集体所有农用地进行非农业建设，擅自扩大建设用地规模。农民集体所有建设用地使用权流转，必须符合规划并严格限定在依法取得的建设用地范围内。未依法办理农用地转用审批，国家机关工作人员批准通过“以租代征”等方式占地建设的，属非法批地行为；单位和个人擅自通过“以租代征”等方式占地建设的,属非法占地行为，要依法追究有关人员的法律责任。第三，没有补

5、偿强行占地。依照《土地管理法实施条例》第25条规定，征收土地的各项费用应当自征地补偿、安置方案批准之日起3个月内全额支付。涉案土地征收仅仅发放了青苗费，至今也没有发放土地补偿费和安置费等其他补偿。没有补偿就强行用地的行为明显违法。小结征地是本案发生的诱因。涉案土地征收行为既没有经过审批，又是以租代征，还在没有补偿的情况下先行用地。这就好像买了东西没有给钱，却要拿走东西，村民当然不干了。可以说，征地方对本案的发生有重大过错，不应该将这种过错归咎于无辜的被害村民。【拆违程序违法】施工方拆除村民围墙的行为违法。施工方

6、没有拆除村民围墙的执法权。《中华人民共和国行政强制法》第44条的规定：“对违法的建筑物、构筑物、设施等需要强制拆除的，应当由行政机关予以公告,限期当事人自行拆除。当事人在法定期限内不申请行政复议或者提起行政诉讼，又不拆除的，行政机关可以依法强制拆除。”《中华人民共和国城乡规划法》第68条Z规定：“城乡规划主管部门作出责令停止建设或者限期拆除的决定后，当事人不停止建设或者逾期不拆除的，建设工程所在地县级以上地方人民政府可以责成有关部门采取查封施工现场、强制拆除等措施”O小结拆除违法建筑的权利归属于国土部门或者县级

7、以上地方人民政府，而施工方作为与村民同等地位的普通法人当然没有拆除他人建筑的权利。施工方既无法认定涉案建筑的违法性，也无法认定涉案建筑的具体范围，由他拆除完全是施工方自己的违法行为。而这一行为直接激化了双方的矛盾，在刑事审判中也应当认定被害方的过错行为，可能影响被告人的具体量刑。【施工程序违法】施工方的施工行为也存在诸多违法之处第一，首先，涉案工程未经依法招标，建设工程合同无效。建设部《房屋建筑和市政基础设施工程施工招标投标管理办法》第三条规定，房屋建筑和市政基础设施工程（以下简称工程）的施工单项合同估算价在2

8、00万元人民币以上，或者项目总投资在3000万元人民币以上的，必须进行招标。涉案《冀州市东部新区市政建设工程盯合同》【p203・p207】涉案金额巨大，应当进行招投标，但是案卷中并没有招投标合同，经历了多次审判，公诉方也没有出示这些证据。第二，涉案施工许可证取得方式违法。持有施工许可证，不能证明施工行为合法，涉案工程项口，没有合法的用地批准手续、建设工程规划许可证、施工图设计文件、银行