资产证券化法律实务初探

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1、资产证券化法律实务初探（2013-08-2815:19:47）一、我国资产证券化业务法规现状资产证券化业务，是指以特定基础资产或资产组合所产生的现金流为偿付支持，通过结构化方式进行信用增级，在此基础上发行资产支持证券的业务活动资产证券化的核心就是将未来的现金流提前变现，通过证券化的模式将现金流提前冋收，对于企业来说，尤其是固定资产较少无法通过抵押大规模融资而现金流较好的企业。资产证券化是一种快速便捷的融资模式。2005年4月2（）日，中国人民银行、中国银监会联合发布《信贷资产证券化试点管理办法》（［2005］第7号）

2、，开启了我国资产证券化业务发展，与此同时，规范信贷资产证券化试点工作，促进金融机构审慎开展信贷资产证券化业务，有效管理和控制信贷资产证券化业务小的相关风险，中国银监会于2005年11M7日发布《金融机构信贷资产证券化监督管理办法》（2005年第3号）对资产证券化试点工作进行规范引导。2006年至今，中国银监会根据《信贷资产证券化试点管理办法》的规定，相继批复了中国信达资产管理公司、中国东方资产管理公司、国家开发银行、浦发银行、兴业银行、中信银行等金融机构作为资产证券化业务的发起机构开展资产证券化业务。而获得银监会批复

3、的资产证券化业务的受托机构则由中诚信托投资有限责任公司、华宝信托投资有限责任公司、中国对外经济贸易信托投资公司和中国対外经济贸易信托有限公司等信托公司担任。2013年，券商资产证券化业务松绑，中国证监会于2013年3月15日发布《证券公司资产证券化业务管理规定》（屮国证券监督管理委员会公告［2013116号），开启了券商开展资产证券化业务的时代。当前，我国对于资产证券化业务是鼓励发展的态度。2012年5月17日，屮国人民银行、屮国银行业监督管理委员会、财政部联合发布《关于进一步扩大信贷资产证券化试点有关事项的通知》（

4、银发［2012］127号），该通知提出要进一步扩大资产证券化业务的试点工作，扎实推进我国信贷资产证券化业务健康可持续发展。二、两类资产证券化业务法规比较信贷资产证券化和券商资产证券化的依据和主管机关以及发起机构各不相同，笔者对其进行了如下的简要比较：类别信贷资产证券化券商资产证券化法规依据《信贷资产证券化试点管理办法》（［2005］第7号）《证券公司资产证券化业务管理规定》（［2013）16号）主管机关屮国人民银行、屮国银监会中国证监会发起机构银行业金融机构证券公司受托机构或管理人依法设立的信托投资公司或中国银监会批

5、准的其他机构担任。证券公司特殊目的载体（SPV）特定目的信托专项资产管理计划资产托管机构商业银行或其他专业机构商业银行、中国证券登记结算有限责任公司、具有托管业务资格的证券公司或者屮国证监会认可的其他资产托管机构资产支持证券交易场所全国银行间债券市场证券交易所、中国证券业协会机构间报价与转让系统、证券公司柜台市场以及屮国证监会认可的其他交易场所资产支持证券投资者资产支持证券持有人必须为合格投资者，合格投资者合计不得超过二百人基础资产信贷资产符合法律法规，权属明确，可以产生独立、可预测的现金流的可特定化的财产权利或者财

6、产。由上表可知，券商资产证券化新规的颁布，扩大了我国资产证券化业务的范围。券商资产证券化将资产支持证券的交易场所扩大到证券交易所、中国证券业协会机构间报价与转让系统、证券公司柜台市场以及屮国证监会认可的其他交易场所。此外，基础资产的范围也进一步扩大至符合法律法规，权属明确，可以产生独立、可预测的现金流的可特定化的财产权利或者财产。根据《证券公司资产证券化业务管理规定》第八条规定，基础资产所谓的财产权利或者财产，可以是企业应收款、信贷资产、信托受益权、基础设施收益权等财产权利，商业物业等不动产财产，以及中国证监会认可的

7、其他财产或财产权利。因此，《证券公司资产证券化业务管理规定》的出台将进一步活跃我国的资产证券化业务。三、资产证券化涉及的法律文件资产证券化业务的开展，需要一系列合同协议提供支持，这些合同协议以及其他文件共同搭建资产证券化业务的完整交易结构。当然，应监管部门的要求，资产证券化业务开展的特定阶段，还需律师出具的法律意见书。（一）交易合同信贷资产证券化和券商资产证券化的交易结构是不同的，因此所需的协议并不一样，在此对两类资产证券化所需协议进行了综合罗列。具体的协议将以实际的交易结构需求为准.1、信托合同、专项资产管理合同。

8、信托合同是发起机构与受托机构签订的合同，根据《信贷资产证券化试点管理办法》第十三条规定，信托合同应载明下列事项：（一）信托目的；（二）发起机构、受托机构的名称、住所；（三）受益人范围和确定办法；（四）信托财产的范围、种类、标准和状况；（五）本办法第十四条规定的赎冋或置换条款；（六）受益人取得信托利益的形式、方法；（七）信托期限；（八）信托财产的