刑法中义务冲突的正当根据

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1、第29卷第1期湖南城市学院学报Vol.29No.12008年1月JOURNALOFHUNANCITYUNIVERSITYJan.2008刑法中义务冲突的正当根据宁利昂（湖南师范大学法学院，长沙410081）摘要：刑法中义务冲突是大陆法系刑法理论中排除犯罪性事由的一支，可以从法律事实和法律评价两个层面来理解。就评价层面而言，从犯罪角度来看需要区分阻却违法和减免责任的根据；从刑罚角度来看则存在不人性报应和微效性功利的理由。因此，刑法中义务冲突的正当根据具有多元综合性。关键词：义务冲突；正当根据；多元综合性中图分类号：D914文献标识码

2、：A文章编号：1672–1942(2008)01–0058–04[1]427-428刑法中的义务冲突主要以一种刑事法律评价的面貌然可以对各种正当化事由的特殊原理加以说明”。出现在学者视野。刑法中的义务冲突何以成为大陆刑法理笔者赞同这一观点，就义务冲突来说，可以先从它所处的论中的排除犯罪性事由而为学者所洞悉，它的法律性质是整个排除犯罪性事由大背景来观察，即抽取它的合理共性什么，正当根据是否需要进一步明晰，都是关键性问题。要素，这又分别从阻却违法和减免责任两方面来总结。本文拟从从犯罪与刑罚两个方面来对这些问题予以探讨。（一）阻却违法的

3、正当根据阻却违法正当化事由的统一根据现以形成法益权衡一、排除犯罪性：着眼于犯罪的部分考察说、目的说、社会相当性说三足鼎立局面。其中法益权衡行为的该当性是刑法中义务冲突的基本要素之一，如说又称优越的利益说或法益衡量说，该学说认为“把违法果义务人违背作为义务则构成不作为犯的该当，如果义务性的实质解释为对法益的侵害，以这种思想为出发点，关人违背不作为义务则构成作为犯的该当。在作为法律事实于价值不同的利益相对立的场合，为了价值大的利益，牺的义务冲突中，因为作为义务或不作为义务与其他刑法义牲价值小的利益”；目的说则认为“实质的违法性是违反务

4、或特别重大道德义务相冲突，而不能被义务人履行，从被国家承认的共同生活的目的，从这一思想出发，认为行而导致行为的该当、符合犯罪构成要件，以大陆法系国家为是为了达到被国家承认的共同生活的目的的适当的手[2]326犯罪论三阶段说来说，处于构成要件符合性、违法性、有段”。刑法中的义务冲突对应到现实生活中状态繁多，责性的第一阶段。到底义务人的不作为或作为有没有犯罪可能义务人承受多个刑法义务，这些义务保护法益有轻重性，还要接着考察其违法性和有责性要素。大小之分，因而这些义务也呈位阶的不同。以法益权衡说德、日刑法学者在对义务冲突法律性质进行的研

5、究中来看，义务人为了保护价值大的利益，履行位阶高的义务，已经注意到这一点，根据犯罪论三阶段说，区分了义务冲视为合法，进而也就不会考虑责任的问题。这类例子比较突的不同情形，形成了合法化的义务冲突和作为超法规免常见，“保管人在知道某工具已经被用于堕胎的前提下，责事由的义务冲突，避免了义务冲突作为单一排除犯罪事不得将其返还给所有人......如果为避免受伤者的健康或者由的片面规定，契合了大陆法系刑法理论关于犯罪的三阶生命受到危险而将其运往医院是必须的，交通事故参与人段说。在为什么能够作为阻却违法和阻却责任的排除犯罪可以不履行等待义务..

6、....乘客和旅行包掉落到甲板上时，[3]443性事由，即义务冲突本身的正当根据在哪里的问题上，学船长不得以牺牲乘客的性命为代表来抢救旅行包。”者们意见不一，有人主张不同排除犯罪性事由应当具备各但法益权衡说建立在不同法益之间是可比较并且有落差自独立的正当根据，也有人主张可以由统一的正当根据来的基础上，如果法益相互间不可比较或等价值，比如义务解释不同排除犯罪性事由，我国刑法学者陈兴良教授在谈人需要同时抢救两个人或多个人，在这种情况下法益权衡到阻却违法性事由的正当根据时认为，“一元论与多元论说陷入无法解决的困境。换个角度用目的说来解释

7、，可以并非不能相容，一元论强调各种正当化事由的共性，而多解决由同等价值法益无法权衡或不同法益间无法比较所元论则强调各种正当化事由的个性......共性与个性是可以带来的问题，却也是一个模糊笼统的说教。有日本学者指统一的。因此在揭示正当化事由的统一根据的基础上，仍出，“目的说强调达到被国家承认的共同生活的目的，这收稿日期：2007-12-28作者简介：宁利昂（1983-），男，湖南衡南人，硕士生，主要从事刑法研究。第29卷宁利昂：刑法中义务冲突的正当根据59是过分偏重国家秩序的片面想法，而且究竟什么是达到正灵活性；期待可能性也恰因其

8、被运用到在特殊场合的特殊[1]425确目的的适当手段，也不明确”。就义务冲突来说，行为人身上进行解释，存在可能被滥用的危险，怎样来圈作为法律事实的义务冲突是义务人的一种无奈的必然，国定行为人受到的使之不可能遵守合法行为的压力或影响家之所以认可义务人