[司法考试]国际私法课件第二编

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1、第二编冲突法的基本制度第三章　冲突规范第四章　准据法确定中的几个一般性问题1第三章　冲突规范本章是对冲突法的基本概念和基本理论的阐述，内容是国际私法所特有的，是教材的重点章，每节内容都应耐心、仔细学习。2第三章　冲突规范第一节冲突规范的概念、结构和特点第二节连结点第三节冲突规范的类型第四节准据法表述公式(系属公式)第五节法律选择的方法和法院地法适用的合理限制第六节冲突规范的确定性与灵活性、“冲突正义”与“实体正义”的辩证关系第七节识别3第一节　冲突规范的概念、结构和特点一、冲突规范的概念二、冲突规范的结构三、冲突规范的特点4一、冲突规范的概念冲突规范(conflictrules)是指处理涉外民

2、事关系时，在有两个或两个以上的国家的民法根据有关的连结因素都可能或竞相适用于该民事关系(或均对该民事关系主张“立法管辖权”)的情况下，指定应该适用其中哪一国法律作为准据法的规范。5二、冲突规范的结构冲突规范由“范围”(category)、“准据法(lexcausae、applicablelaw)或系属(attribution)”二部分组成。以“侵权行为的损害赔偿适用侵权行为地法”、“人的能力适用其属人法”、“物权适用物之所在地法”这些冲突规范为例，其中“侵权行为的损害赔偿”、“人的能力”、“物权”是冲突规范的“范围”，“侵权行为地法”、“属人法”、“物之所在地法”是“准据法或系属”。6三、冲突

3、规范的特点第一，冲突规范具有不同于一般的法律规范的结构。第二，冲突规范不同于一般实体法规范。第三，冲突规范不同于一般的程序法规范。7第二节连结点一、连结点的概念和法律意义二、连结点的分类三、连结点的选择四、连结点的软化处理五、互联网的应用对传统连结点提出的挑战六、连结点的冲突8一、连结点的概念和法律意义（一）概念连结点(connectingpoints，pointofcontact)，又称连结因素(connectingfactors)，它是指冲突规范就范围中所要解决的问题指定应适用何国法律所依据的一种事实因素。（二）法律意义9二、连结点的分类（一）客观连结点和主观连结点（二）静态连结点(con

4、stantpointofcontact)和动态连结点(variablepointofcontact)（三）单纯的事实和法律概念。10三、连结点的选择（一）连结点的选择不是一成不变的，而是随着客观情况的变化而变化的（二）一个新的连结点的形成与发展是有客观根据的，是与国际经济活动的发展密切相连的11四、连接点的软化处理（一）用灵活开放性的连结点取代传统冲突规范中僵固的封闭性的连结点（二）增加连结点的数量从而增加可供选择的法律（三）对同类法律关系进行划分依其不同性质规定不同连结点（四）对于一个法律关系的不同方面进行分割分别采用不同的连结点12五、互联网的应用对传统连结点提出的挑战在传统冲突规范中扮演

5、着重要角色的与地域因素和空间场所有关的连结点，在网络空间中并无太大的实际意义。对于如何确定互联网案件的准据法，一些学者曾试图提出解决方案。但总的来说，这还是一个正在探索的领域。13六、连结点的冲突对于同一性质的法律关系，各国即使规定同一个指引准据法的连结点，但赋予该连结点的含义可能是不尽相同的，因而提出了究竟应依哪一国的法律观点和法律概念进行解释的问题。一般说来，连结点究竟在何处，原则上都是依法院地法的概念进行解释的，但有三个例外。14第三节冲突规范的类型一、单边冲突规范二、双边冲突规范三、重叠性冲突规范四、选择性冲突规范五、进一步的说明15一、单边冲突规范单边冲突规范(unilateralc

6、onflictrules)是直接规定某种涉外民事关系只适用内国法或只适用外国法的冲突规范。例如，1804年《法国民法典》第3条中规定的“不动产，即使属于外国人所有，仍适用法国法”与“关于个人身份与法律上的能力的规定，适用于全体法国人，即使其居住于国外时亦然”等单边冲突规范是最早的成文法形式的单边冲突规范。16二、双边冲突规范双边冲突规范(bilateralconflictrules,allsidedconflictrules)并不直接规定某种涉外民事关系适用内国法还是外国法，而只抽象地规定一个指引确定准据法的连结点，表明什么问题应适用何地法律，至于准据法是内国法还是外国法，取决于连结点在内国还

7、是某外国。17三、重叠性冲突规范重叠性冲突规范(doublerulesforregulatingtheconflictoflaws)是指对“范围”所指的法律关系或法律问题必须同时适用两个或两个以上连结点所指向国家的法律的冲突规范。18四、选择性冲突规范选择性冲突规范(choicerulesforregulatingtheconflictoflaws)也包含两个或两个以上的连结点，但只需选择适用其中