论澳门国际私法中有关法律行为的冲突规范

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1、论澳门国际私法中有关法律行为的冲突规范*涂广建、张光婕摘要：法律行为是引起国际民商事法律关系变动最常见、最重要的法律事实，在国际私法中居有重要地位。对其形式要件的准据法的研究具有重要的理论和实践意义。通过对国际通行做法的研究，并结合澳门的相关规定，有助于推动澳门国际私法相关理论、立法和实践的进一步发展和完善。关键词：法律行为；冲突规范；法律行为形式要件；澳门国际私法；意思表示Abstract：Amongthoselegalfactswhichleadthechangeofinternationalcivilandcommerciallegalrelationship,legalact

2、isthemostcommonbutsignificantone.Legalactplaysanimportantroleininternationalprivatelaw.Therefore,thestudyoftheapplicablelawoftheformoflegalactisofgreatimportanceinboththeoryandpractice.Throughtheresearchofcommoninternationalpractices,combinedwithrelatedprovisionsinconflictoflawsinMacau,itwillco

3、ntributetothefurtherdevelopmentofthecorrespondingtheory,legislationandpracticeinMacua.Keywords：legalact；conflictrules；formoflegalact；conflictoflawsinMacau；declarationofintention一、引言①法律行为，即民事法律行为的简称，包括合同和单方行为，是个人创设法律关系最主要的②方式。葡萄牙学者认为，法律行为是基于一个或多个可产生法律效果的、由法律保护、一般反③映财产性质的意思表示所形成的法律上的行为。而国际私法中的法律行

4、为特指在国际民商事交④往中具有国际或外国因素、跨越一国范围的法律行为。法律行为的成立及生效须符合法律所规定实质和形式两方面的要求。在涉外民商事案件中，⑤由于各国法律的差异性，法律行为的实质要件和形式要件都可能产生法律冲突。因此，确定法*澳门大学法学院，GJTu@umac.mo①参见李双元主编，《国际私法学》，北京大学出版社，2000，第273页。②因历史性的原因，曾经作为葡萄牙殖民地的澳门，其法律体系及法律规定很大程度上都沿袭了葡萄牙的做法，相关的法律概念也都采用了葡萄牙学者的观点。而如今澳门的国际私法，仍然具有以葡萄牙国际私法为蓝本的特点，其中的有关概念只能参照葡萄牙学者的观点予以

5、探讨。有关澳门国际私法的特点的详细论述，参见黄进，郭华成，《澳门国际私法总论》，澳门基金会，1997，第19页以下。③见澳门大学法学院高级法律研究所国际私法收藏研究资料之一，第4页，本文作者持有备份存档。对于法律行为的概念，中国内地学者普遍认为，法律行为是指民事主体以设立、变更或终止民事权利义务为目的，以意思表示为要素的一种法律事实（参见韩德培主编，《国际私法新论》，武汉大学出版社，2003，第177页。）。法律行为有广义和狭义之分，广义的法律行为泛指能够引起法律关系发生、变更或消灭的行为，包括合法行为和违法行为。而狭义的法律行为则特指合法行为。显然，无论内地还是葡萄牙学者都承认了当

6、事人的意思表示在法律行为中的重要性，不同的是，葡萄牙学者指出法律行为必须具有合法性，也就是采用了狭义的法律行为的概念，并且认为法律行为多反映财产性质。④参见章尚锦，徐青森主编。《国际私法》（第三版），中国人民大学出版社，2007，第186页。⑤涉外法律行为的法律冲突，大多表现为其成立要件的法律冲突，也即涉外民事法律行为的实质要件与程序要件的冲突。比如，对于主体是否具有法律行为能力的不同认定、对于客体是否合法的不同理解、以及对于意思表示的不同规定等等。很多学者对各方面的表现有详细的探讨，在此不多加赘述，详见屈广清主编，《国际私法导论》（第二版），法律出版社，2005，第246-248页

7、。425律行为应当适用的准据法，是国际私法立法和司法实践中的一个重要问题。一方面，法律保护当①事人所欲达到的法律效果，所以法律行为是一个非常重要的概念。另一方面，法律行为是使得②民商事法律关系不断流动、产生的主要原因，而国际私法领域中某些具体问题的法律适用，实③质上就是法律行为适用的具体化和延伸，由此所表现出来的法律冲突自然也是国际私法关系中④法律冲突最基础的表现形态。本文旨在通过理论和实践研究，深入分析法律行为的准据法适用这一问题，并通过介绍国际通行做法