第三章 合同的订立(2)

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1、第三章合同的订立（2）第二节合同订立的特别程序一、竞争缔约（一）招标投标程序是由招标人向数人或公众发出招标通知或招标公告，在诸多投标中选择自己最满意的投标人并与之订立合同的方式。（二）拍卖程序是以公开竞价的方式，将特定物品或者财产权利转让给竞买人的买卖方式。包括一般式拍卖和荷兰式拍卖。二、强制缔约是指针对对方的要约非有正当理由不得拒绝承诺。换言之，一方负有应对方的请求与其订立合同的义务。1.直接强制缔约为法律明文规定.主要涉及公用事业领域和公益事业领域.如出租车司机非有正当理由不得拒载;医院及医生非有正当理由不得拒绝诊

2、疗、救治病人。案例1：甲于夜间9时从机场回家，此时机场公交车因为客源太少拒绝拉客；后甲只能打出租车回家，但此时出租车仅剩一辆，按里程估算其价格刚好到出租车的起步价格10元，因此出租车司机乙提出不按照计程器计价，如果甲愿意支付50元的价格，则载甲，否则拒载。甲只好同意。事后甲要求乙返还多付的40元，乙以甲自愿出价而拒绝。双方发生争执。问：40元钱应否退还？2.间接强制缔约虽无法律明文规定，但是经营者为事实上居于独占地位而供应重要民生必需品者，负有以合理条件与消费者订立合同的义务。案例2：甲戏剧评论家经常发表文章批评乙市立

3、剧院的经营方式，某日甲前往观赏戏剧，被拒绝进入。三、附和缔约1.概念是指合同条款由当事人一方预先拟定，对方只有附和该条款（意思）方能成立合同的缔约方式。一方提出的合同条款，称之为格式条款，又称定型化契约或标准合同，法国法称之为附和合同，德国债法现代化法取名为一般交易条件。2.格式合同的特征（1）具有广泛性、持久性和细节性。（2）单方事先决定性。（3）不变性。“要么接受，要么走开”。（4）以书面明示为原则。（5）法律或事实上的垄断性。3.格式合同的优缺点4.格式条款订入合同[1]格式条款订入消费者合同提供格式条款的商人，

4、在经济地位上为强势一方，根据我国《合同法》第39条第1款之规定，必须负有三项义务：（1）遵循公平原则确立双方权利义务（2）采取合理方式提请对方注意格式条款的内容，尤其是应提请对方注意免除或限制其责任的条款（3）负有解释、说明义务德国法的做法，可资借鉴。综合德国债法现代化法的规定，简而言之，格式条款（一般交易条件）订入合同应具备以下要求：（1）必须以明示的方式指出一般交易条件（2）提请对方注意须达到合理程度，应足以引起一般相对人的注意。（3）提请注意的方式以“个别提请”为原则；以“公开张贴公告”为例外。（4）提请注意的语

5、言或文字必须清楚明白。（5）提请注意必须在合同订立前为之。（6）消费者在未受欺诈、胁迫的情况下明示或默示同意。一般而言，消费者在载有格式条款的文件上签字，即算双方达成合意，格式条款便被订入合同之中，从而具有拘束力。[2]格式条款订入商业性合同（交易双方均为商人）与订入消费者合同有所不同：（1）适用民法的一般缔约理论（2）可因“系列交易理论”、“共同了解理论”、“习惯做法”或“商业惯例”的适用而订入，不一定需要当事人的约定或明示。5.格式合同的规制（1）《合同法》第40条，41条，52条，53条。（2）《中华人民共和国消

6、费者权益保护法》第24条。该条规定，经营者不得以格式合同、通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平、不合理的规定，或者减轻、免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。包含上述内容的，其内容无效。准备买而尚未买东西的人是不是消费者.doc案例3：某超市基于常有顾客在买回商品后再返回来要求商店承担质量责任的状况，在超市周围到处贴有“商品出门概不负责”的标语。某甲到超市购买手机一部，当场检验信号没有问题，但回家使用1个月后，就发现手机电池待机时间太短，经检验电池存在重大缺陷。甲要求商场依合同承担商品不合格的责任，超市则

7、以有“商品出门概不负责”的约定为由予以拒绝。案例4：某百货大楼周围到处贴有“本店商品不二价；绝对真货，假一罚十”。某甲在该店购买高档毛料西装一套（百分之百羊毛），价值4000元人民币，后经市质检局检验，羊毛含量仅占40%，现甲要求商店按照“假一罚十”的规定支付4万元人民币。问：甲的要求应否支持？视频欣赏：打折机票退票的诉讼中国政法大学教师胡安潮在北京蓝天白云机票代理处购买了一张900元的打折机票。胡因故改变行期，提出退票要求，机票代理处根据民航总局的通知作出了退票155元的决定。胡认为其依据的是民航总局的内部通知，而非

8、合同内容，对乘客没有约束力，遂提起诉讼。民航总局的内部通知对乘客到底有没有约束力？法院会不会支持原告的请求？四、事实过程缔约1.提出2.内容3.评价案例5:日照电视台“德与法”栏目“阳光花园业主丢车诉物业管理公司”案。第三节合意与不合意一、合意1.缔约当事人相互意思表示一致，简称为合意。2.我国合同法以表示主义为原则，仅在合同因欺