香港特区立法权运行争议的法理分析_叶海波

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1、第29卷第6期政法学刊Vol.29No.62012年12月JournalofPolticalScienceandLawDec.2012香港特区立法权运行争议的法理分析叶海波(深圳大学法学院，广东深圳518052)摘要:实践中，关于香港立法会的立法权，存在立法权限、政府法案修正案动议权及立法会监督附属立法等三方面的具体争议。香港基本法有关条文中的“法律”、“法”等类用语含义并不明确，香港立法会与行政长官间的权力关系并不明确。香港法院以法律保留原则处理个案，为行政立法权限划分提供指引性的标准。立法会议员动议法律草案的修正案，导致动用公币效果的法案修正案，实际是动议修正财政预算案，违反了财政分权的宪

2、政原则。立法会废除《2010年郊野公园(指定)(综合)(修订)令》，废除权实为立法否决权，虽是监督授权立法，但违反了香港法律确定的立法权限分配和立法程序规则。关键词:立法权;法律保留;财政分权;立法程序中图分类号:D920文献标识码:A文章编号:1009－3745(2012)06－0027－07《中华人民共和国香港特别行政区基本法》权的行使产生了三方面的争议，即立法权限之争、(下称“香港基本法”)第66条、第73(1)条规法案修正动议权之争和授权立法之争。本文试图定，香港立法会“是香港特别行政区的立法机梳理并评析这些争议。关”，“根据本法规定并依照法定程序制定、修改一、立法权限之争与法律保留和

3、废除法律”。这些规定表明，香港立法会是香港基本法确立的行使立法权的机构，立法是香港立香港基本法虽授权香港立法为以立法权，但①法会的主要职权之一。回归后，香港立法会立法多个条文中使用“法律”一语。香港政府可发布行政命令，香港基本法中的“法律”是否包括行收稿日期:2012－11－22作者简介:叶海波(1977－)，男，湖北红安人，深圳大学法学院、港澳基本法研究中心副教授，法学博士，从事法学研究。①如第十四条规定，驻军还须遵守特区的法律。第二十二条规定中央各部门、各省、自治区、直辖市在特区设立的一切机构及其人员均须遵守特区的法律。第二十四条规定依照法律获得香港居民身份证。第二十五条规定法律面前一律平

4、等。第三十条规定香港居民的通讯自由和通讯秘密受法律的保护。除因公共安全和追查刑事犯罪的需要，由有关机关依照法律程序对通讯进行检查外，任何部门或个人不得以任何理由侵犯居民的通讯自由和通讯秘密。第三十一条规定香港居民有旅行和出入境的自由。有效旅行证件的持有人，除非受到法律制止，可自由离开香港，无需特别批准。第三十五条规定香港居民有权得到秘密法律咨询、向法院提起诉讼、选择律师及时保护自己的合法权益或在法庭上为其代理和获得司法补救。第三十六条香港居民有依法享受社会福利的权利。劳工的福利待遇和退休保障受法律保护。第三十七条规定香港居民的婚姻自由和自愿生育的权利受法律保护。第三十八条规定香港居民享有香港法

5、律保障的其他权利和自由。第三十九条规定《公民权利和政治权力国际公约》、《经济、社会与文化权利的国际公约》和国际劳工公约适用于香港的有关规定继续有效，通过香港的法律予以实施。香港居民享有的权利和自由，除依法规定外不得限制，此种限制不得与本条第一款规定抵触。第四十一条规定在香港境内的香港居民以外的其他人，依法享有本章规定的香港居民的权利和自由。第四十二条规定香港居民和在香港的其他人有遵守香港特别行政区实行的法律的义务。等等。27政命令，关涉行政长官和立法会的权限之分。《执行政命令并非必然只是确立法律程序，由于《执法(秘密监察程序)命令》之争是其体现。法(秘密监察程序)命令》所规范的事项属于香(一)

6、争议焦点港居民的通讯自由，故发布《执法(秘密监察程香港回归后，《电讯条例》虽规定了对执法机序)命令》并非仅是确立香港基本法第30条规定关窃听电话行为监察限制制度，但并未涉及其他的“法律程序”，而是将一项非法的执法行为合法秘密截听手段。2005年8月5日，行政长官曾萌化，实质上是在制定法律，行使香港基本法第73①权签发《执法(秘密监察程序)命令》，规定在执(1)条授予香港立法会的立法权。大公报2006年行防止和侦查罪行以及履行保护公共安全和保安8月12日的社评则认为，《执法(秘密监察程序)职责时，香港廉政公署、警务处、入境事务处及命令》是对“除因公共安全和追查刑事犯罪的需海关可进行电话监听、跟踪

7、、录音、拍摄等秘密要”的进一步规管，无损于人权;基于香港基本监察，将立法会未通过立法授权的截听行为合法法第48(5)条的授权，《执法(秘密监察程序)化，以满足社会管治的需要。在该命令予《宪报》命令》也无损于“法权”。《执法(秘密监察程上刊登后，香港大律师公会旋即发表声明，认为序)命令》只是特首向其下属部门发出，受规管行政长官事实上行使了立法会的立法权，影响了对象是四个纪律部队而不是市民大众，是先将