(第5讲)合同的变更与转让

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1、第五讲合同的变更与转让第一节合同的变更第二节合同的转让1第一节合同的变更一、合同变更的概念和类型1.合同的变更有广义和狭义之分：广义的合同变更，包括合同内容的变更与合同主体的变更；合同主体的变更实际上是合同权利义务的转让。狭义的合同变更，是指合同内容的变更。我们这里所讲的合同变更就是指合同的狭义变更。22.合同的变更，主要有以下类型：第一，基于法律规定变更合同；第二，当事人各方协商同意变更合同；第三，当事人在合同中具有形成权，其行使形成权使合同变更；第四，在情势变更使合同履行显失公平的情况下当事人诉请变更合同（虽有判决，但法律没有明确规定）。3二、合同变更的条件第一，合同

2、变更以合同有效成立为前提；第二，合同变更须有双方当事人的协商一致；第三，合同变更必须有合同内容的变化；第四，合同变更须遵循法定的形式（如协商、诉讼、登记等）。4三、合同变更的效力第一，当事人应当按照变更后的合同内容履行；第二，合同变更只对合同未履行的部分有效，对已履行的合同内容不发生法律效力，即合同的变更没有溯及力。合同当事人不得以合同发生了变更，而要求已履行的部分归于无效；第三，合同变更不影响当事人请求赔偿损失的权利；第四，当事人对合同变更内容约定不明确的，推定为未变更。5你认为合同的变更成立吗?为什么?本案要如何处理？华达贸易商行于9月份向某服装厂订购了一批童装，总价

3、值18万元。华达贸易商行(需方)预付了货款的20%即3.6万元，约定年底交货，11月需方打电话给服装厂(供方)的厂长要求变动一下童装的部分花色，当时厂长不在，接电话的人员草草记下电话内容后，就忘了此事，等到12月底供方将童装交给需方时，需方才发现，童装的花色并未变更，仍和合同规定的一样，需方询问供方厂长时，供方说并不知道需方要求变更花色，需方说在11月底打过电话供方，接电话之人见闯了祸就矢口否认接过此电话，需方即以供方违约为由拒付货款，供方见要不到货款，即提起诉讼，要求需方承担违约责任，支持货款及违约金。返回目录6第二节合同的转让一、合同转让概念和特点合同转让是指在不变更

4、合同内容的前提下，将合同规定的权利、义务或者权利义务一并转让给第三方，由受让方承担合同的权利和义务。习惯上，将合同转让称为合同主体的变更。合同转让体现了债权债务关系是动态的财产关系这一特性。合同转让必须以合同有效为前提，否则，合同转让就没有合法的依据。根据转让的程度，可分为全部转让和部分转让。根据转让的对象不同，可分为合同权利的转让、合同义务的转让和合同权利义务的转让三种情形7合同转让的特点：1.并不改变合同原有的权利义务内容；2.发生主体的变更；3.涉及原合同当事人双方之间的权利义务关系、转让人与受让人之间的权利义务关系。8二、合同转让的要件1.必须存在合法有效的合同关

5、系；2.合同的转让必须符合法律规定的程序，合同的转让应当经过对方同意或者通知对方才能产生法律效力。见80、84条；3.合同的转让必须合法且不得违背社会公共利益。9三、合同权利转让（一）合同权利的转让概念和原因合同权利的转让，是指合同债权人通过协议将合同权利转让给第三人的行为。在债权转让法律关系中，将债权转让给第三人的为转让人，接受债权转让的第三人为受让人。所转让的债权可以是全部，也可以是部分。原因：1.依法律规定而转让；如继承、保证、保险等。2.依法律行为而转让；如转让合同、赠与合同等。10（二）合同权利转让的要件1.须有有效的合同债权存在；2.转让人与受让人应达成转让协

6、议；3.转让的合同债权必须是依法可以转让的债权；见79条4.转让合同权利按照法律、行政法规的规定需要办理批准、登记等手续的，办妥这些手续方能生效；5.转让人与受让人达成的转让协议应当通知债务人。见80条11（三）合同权利转让的法律效力合同债权一经转让，就由受让方享有合同的权利，同时，也产生一系列的法律后果，具体包括：（三点）1.合从权利的转移。根据从权利附属于主权利的原则，从权利通常随着主权利的转移而进行相应的转移，但是，有特别约定或者法律有特别规定除外，如从权利专属于债权人的，不得转移；122.抗辩权的转移。抗辩权是与请求权相伴而生的，是随着请求权的转移而转移的，我国合

7、同法规定，债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。133.抵销权的转移。抵销是指合同当事人双方相互负有同种类的给付义务，将两项义务相互充抵。我国合同法规定，债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。14债权转让是否有效？被告有哪些抗辩权？本案应如何处理？原告某工贸公司对第三人某建