合同的变更与转让(I)

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1、第八章合同的变更与转让第一节合同的变更第二节合同的转让第一节合同的变更案例一、概念与特点二、构成要件三、变更的效力案例2002年4余2日，甲饲料公司与乙养殖专业户李某签订买卖饲料添加剂的书面合同，单价每公斤100元，总价值1万元。合同由李某的村长丙提供保证担保，当事人没有约定保证方式。同年4月7日，乙方提出价格偏高，甲乙双方协商将单价降低。在甲方催款时发生争议，甲董事长提出：“我当时同意降到95元”。乙主张：“你当时同意降到90元”。双方发生争议，甲方诉至法院，要求乙方付款1万元，并要求丙方承担连带责任。丙方以合同变更未经其书面同意为由，拒绝承担保证责任。问：1

2、、该案如何处理？2、丙方应承担保证责任吗？分析：分析：1、如以合同法78条的规定，应视为未变更。但该案中若适用78条，则有违反了诚实信用原则。以此原则，结合当事人的目的，对当事人的意识表示进行解释，应认定合同价款变更至95元。2、该案还涉及到主合同变更对保证的影响的问题。以担保法24条的规定，主合同的变更未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。但这里，主合同的变更并没有增加保证人的负担，而是减轻了保证人的负担，尽管未经保证人的同意，保证人仍不能免除责任。一、合同变更的概念与特点合同的变更有广、狭之分。广义变更包括内容变更和主体变更；狭义变更指合同内容的变更。这

3、里是指是狭义变更。特点有：①合同变更，不是要素的变更，而是非要素的变更（要素的变更：合同标的改变和合同性质的改变）；且合同变更是合同内容的部分变更。②须双方当事人合意，订立一个变更原合同的合同，或使新协议成为合同的一部分。③合同变更后，应按新的权利义务关系来履行。二、合同变更的构成要件1、存在有效的合同关系。2、合同变更须依当事人的协议、法律的规定、法院的裁决或形成权人的意思表示。3、当事人对合同变更的内容约定应当明确。如约定不明确，则推定未达成变更协议。4、合同变更须是非要素的变更，须不导致原合同关系的消灭。另外，法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续

4、的，依照其规定。三、合同变更的效力1.变更合同后，当事人应按变更后的合同履行。2.合同变更仅向将来发生效力，对已履行的部分没有溯及力，未变更的部分仍然有效。3.原合同关系有对价关系的，仍保有同时履行抗辩权。4.原合同债权所有的利益和瑕疵仍继续存在，只是在增加债务人负担的情况下，非经保证人的同意，保证不生效力,物的担保不及于扩张的债权价值额。5.合同变更不影响当事人要求赔偿损失的权利。第二节合同的转让案例一、定义、分类、特点二、合同债权的转让三、合同义务的转让四、合同权利义务的概括移转案例国有企业甲欠国有企业乙货款100万元，到期未偿还。1996年市政府决定由国有企

5、业丙兼并甲。之后乙方向法院起诉，称：据了解丙方将要兼并甲方，故请求丙方支付所欠款项100万元。在法庭上，乙方、丙方、甲方协商一致，决定由丙方还款。丙方与乙方签订了一个还款计划。乙方撤诉后，丙到期未履行还款计划。1998年，甲方以自己的名义申请破产，法院认定甲方在破产之前，其法人资格仍然存在，兼并没有成立。经法院裁定甲方破产同时向乙方、丙方发出债权通知书。乙方拒绝主张破产债权而继续向丙方索要，丙方书面通知乙方：丙方对甲方的兼并并未成立，现甲方已经破产，乙方参与其债权的分配，原还款协议失去基础而归于无效。请问：1、一方能否向丙方主张债权？2、还款协议是否为附生效条件的协

6、议？分析：依据丙方与乙方的还款计划，即还款协议，甲方的债务转移给了丙方。如果丙方与乙方在还款计划中没有约定丙方承担债务以兼并甲方为条件，那么即使丙方没有兼并甲方，仍然应当承担向乙方偿还债务的义务。一、合同转让的定义、分类、特点合同转让：指合同当事人依法将合同权利、义务全部或部分地转让给第三人。包括三类：A、债权转让（让与）B、债务转让（承担）C、债权债务的概括转让（移转）合同转让的特点：①合同转让不改变合同中的权利义务。②合同转让使合同主体发生变化。③合同转让涉及到原合同当事人之间的权利义务关系、转让人与受让人之间的权利义务关系。二、合同债权的转让1．示意图2．转让

7、的概念、原因3．合同债权转让的要件4．合同权利转让的效力1．债权让与合同示意图债权人受让人通清知偿债务人抗辩权、抵销权2．转让的概念、原因：债权转让：是指债权人将其债权全部或者部分转让给第三人的行为。转让的原因：①依法律规定而转让。如继承人承受被继承人财产上的一切权利义务；保证人代为履行后取得债权人的地位，享有债权人对债务人的债权。②依法律行为而转让。如订立债权转让合同。3．合同债权转让的要件①须有有效的合同债权存在，且转让不改变该权利的内容。②债权转让人与受让人须就债权转让达成合意，即订立一个债权转让合同。③转让的合同权利须具有可转让性。不可转让