二国际私法的定义

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1、二、国际私法的定义1、章尚锦教授（人民大学，教材第9页）“国际私法是在国际民事交往过程中形成的，体现一国及其与国际协调意志的，用来调整具有法律冲突和法律适用的国际民事关系的建立、变更、终止和处理争议的，规定在国内法、一些国家的判例法、国际条约和国际惯例中的关于外国人民事法律地位的规范、冲突规范、国际民事诉讼和国际商事仲裁程序规范的总称。”评价：可看出调整对象是国际民事关系；但没有指明调整方法；语义表述不够清楚明了。二、国际私法的定义2、徐冬根教授（上海交大）“国际私法是有关国际民商事纠纷确定法院管辖权、国际民商事法律关系的

2、法律选择以及法院判决承认与执行的法律规范和制度的总和。”没有按照传统的部门法划分依据进行定义；可看出调整对象是国际民商事关系，但未明确指出调整方法。二、国际私法的定义3、韩德培教授（武汉大学）国际私法是以直接规范和间接规范相结合来调整平等主体之间的涉外民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门。评价：属于国内正统学说，讲究方法论；调整对象，涉外民商事法律关系；调整方法，直接规范和间接规范相结合。二、国际私法的定义（二）定义比较调整对象：都是至少涉及两个国家的民商事法律关系（国际民商事关系或涉外民商事关系）；调整方法：

3、章尚锦和徐冬根的定义没有指明，但从他们编著的教材体系可以看出，章认为主要是间接调整方法，徐认为仅包括间接调整方法；韩认为既包括直接调整也包括间接调整方法。本人相对认可徐冬根的定义。三、国际私法的调整对象（二）何谓涉外民事关系涉外民事关系是具有涉外因素的民事关系，须同时具备涉外和民事两个限定条件。1、民事关系即平等主体的自然人、法人和其他组织之间的财产和人身关系。鉴于我国民商合一的立法体例，这里的民事关系应理解为广义的民事关系即民商事关系。三、国际私法的调整对象2、涉外因素民事关系的涉外性或涉外因素的认定标准，在学界和法律实

4、务领域有不同的表述。（1）学界通说涉外性表现为：主体的涉外性，表现为民事律关系的一方或双方当事人是外国人或无国籍人（包括自然人和法人），或者一方或双方的住所、居所或营业地在国外。客体涉外性，表现为法律关系的标的处于国外。法律事实的涉外性，表现为产生、变更或消灭民商事法律关系的法律事实出现在国外。三、国际私法的调整对象（2）现行规则（司法解释）《民通意见》178条：凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民

5、事关系。与学界通说的差异，体现在认定主体涉外性时仅考虑当事人的国籍而不考虑其住所、居所或营业地。《民通意见》出台的1980年代，中国国际私法对于主体的认识尚停留在国籍主义时期；这一规定已与2011年生效的《涉外民事关系法律适用法》体现的经常居所地主义相背。三、国际私法的调整对象（3）“涉外”或“国际”的确切含义严格而言，都不是指作为主权实体的国家（state），而是法域（jurisdiction，即行使司法权威的地区）。许多国家是多法域国家：涉及中国大陆与香港、澳门、台湾的民事案件，或者涉及美国不同州的民事案件，虽然都属于

6、一主权国家内部的民事案件，但也属于国际私法的范畴（在美国称作冲突法）。四、国际私法的调整方法法律调整方法当中，有一种分类是直接调整和间接调整。四、国际私法的调整方法（一）直接调整（directregulation）这是我们熟悉的调整方法，即通过实体规范直接规定当事人的权利义务。具体到国际私法，又称实体法调整，即通过统一实体规范直接规定当事人的权利与义务。统一实体规范是指在国际条约和国际惯例中用来确定具体当事人权利与义务的规范。教材把程序规范也视为直接调整，虽新鲜但不符合国际私法学界的一般认知。四、国际私法的调整方法（二）间

7、接调整（indirectregulation）又称冲突法调整，即在国内立法或国际条约中，制定法律适用原则，规定在什么情况下应该适用内国法，在什么情况下应该适用外国法以及何外国法，然后再按照所指定的那个国家的实体法，具体确定当事人的权利与义务。利用冲突规范进行间接调整，是国际私法最基本的调整方法，因此冲突规范是国际私法的核心规范形式。例如：《涉外民事关系法律适用法》第三十六条规定：不动产物权，适用不动产所在地法律。六、解决涉外民事纠纷的一般步骤（一）通过诉讼管辖（法院地民事诉讼法）→法律适用（法院地的冲突规范）→实体规则（

8、冲突规范指向的特定国家的实体法）→判决（法院地民事诉讼法）→判决的承认与执行（法院地民事诉讼法+国际法）六、解决涉外民事纠纷的一般步骤（二）通过仲裁管辖（仲裁协议的法律适用及有效性）→裁决（仲裁程序法）→裁决的承认与执行（通过法院）二、国际私法的渊源国际私法的渊源可分为国内渊源和国际渊源。二、国际私法的