[法学]民法总论第一章导论

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1、民法总论蔡清良漳州师范学院政法系2011年9月民法总论第一章导论第一节民法概述一、民法的概念（一）民法之语源近代民法一语，源自罗马法之市民法。我国民法，其术语及制度，均移植继受于法国、德国等欧洲大陆国家的“市民法”。汉语“民法”一词在我国并无典籍可依，用“民”与“法”这两个汉字，组成“民法”来表述部门法，来源于日本学者创造性的翻译（二）实质民法与形式民法实质民法：凡以民法之方法，调整民法之对象者，皆属实质民法，与其形式无关。形式民法：以“民法”或“民法典”命名者，为形式民法。（三）普通民法与特别民法普通民法：经过编纂，以民法或民法典的形式集中表现出来的民法规范。特别民

2、法：没有收入民法或民法典之中，散见于其他法律、法规、司法解释、习惯之中的民法规范。二、习惯民法和成文民法从民法发展沿革上讲，先有习惯法，后有成文法。三、罗马民法（一）时间：公元前六世纪——公元七世纪（二）代表：1、早期：《十二表法》（前450年）2、晚期：《尤士丁尼国法大全》（六世纪）包括——《法学阶梯》《学说会繤》《尤士丁尼修正法典》《新律》（三）体例《法学阶梯》——人法、物法、诉讼法（四）经济基础奴隶制下的简单商品经济关系四、近代民法与现代民法（一）近代民法的制定：各有特殊政治社会背景。有法国民法、奥地利民法、德国民法、日本民法等20世纪后民法发展的结果（二）近代民

3、法的模式：1、抽象的人格。2私的所有。3、私法自治4、自己责任（三）现代民法模式近代民法现代民法绝对的所有权绝对所有权的公益限制契约自由契约自由的限制过错责任无过错责任权利本位禁止权利滥用个人本位社会本位五、大陆法系和英美法系大陆法系又称罗马法系，以制定法、成文法为主。英美法系又称普通法系，以判例法、不成文法为主。两大法系有相互渗透和融合的趋势。六、民法上的构造（一）民法上的法律关系模型1、合同关系或契约关系；2、所有权关系；3、侵权关系或损害赔偿关系（二）权利、义务以上述事例说明（三）以契约和所有权为基轴的体系化基于以上三种典型的法律关系，构成合同法、所有权法、侵权行

4、为法。法国民法典就是代表。（四）以物权和债权为基轴的体系化德国民法典就是代表。（五）债权法的体系债权法----债权发生的原因契约无因管理不当得利侵权行为（六）物权法的体系物权法：所有权、限制物权、用益物权、担保物权、占有（七）民法的体系财产法{物权法民法{债权法亲属法身份法{继承法七、民法的编纂（一）民商分立与民商合一1、民商分立主义2、民商合一主义（二）编纂体例1、两种编纂体例一是罗马式，又称法学阶梯式；二是德意志式，又称潘德克吞式。2、潘德克吞式编纂体例3、潘德克吞式的特色4、中国制定民法典应采德国式编制体例八、中国民法的沿革（一）第一次民法编纂清末变法——《大清民

5、律草案》（1911）（二）第二次民法编纂北洋政府：《中华民国民律草案》（1926）（三）国民政府制定的中国民法国民政府：《中华民国民法典》（1929－1931）（四）中华人民共和国成立后的民法编纂1、二十世纪三次民法典的起草1956、1964、19822、八十年代以来的民事法制建设——《民法通则》（1985）3、我国现行的形式民法体系4、新中国的第四次民法典起草第二节民法的渊源一、渊源的意义法律渊源指法律的表现形式，民法的渊源就是指民法的具体表现形式。在民法渊源问题上存在一元体制和多元体制两种主张。民法渊源一元体制是指仅确认制定法为民法的唯一渊源，不承认民法其它渊源的体

6、制。民法渊源的多元体制是指确认制定法为民法的主要渊源的同时，还包括习惯、判例、法理等。二成文法主义与不成文法主义在民法渊源问题上，从近代到现代，大陆法系国家呈现出由一元体制向多元体制转化的趋势。三、我国民法的渊源1.宪法中的民事规范宪法是由全国人民代表大会制定的国家根本法，具有最高法律效力。我国宪法中有关民事方面的规定，如关于我国社会主义经济制度、对各种所有制的保护和社会主义经济生活的原则以及公民的基本权利和义务等等规定，对我国民法有着重要的指导意义。宪法所确立的各项原则，是我国民事基本立法和单行法的主要依据。所以宪法的有关规定是我国民法的重要渊源。2.民事法律全国人民

7、代表大会及其常务委员会依据宪法的规定所制定的法律，在全国范围具有仅次于宪法的法律效力。其中有关民事的法律或包含民事规范的法律，便是我国民法规范主要的表现形式，如《中华人民共和国民法通则》、《中华人民共和国合同法》、《中华人民共和国继承法》、《中华人民共和国商标法》等。3.最高行政机关制定的条例、决定和决议等行政法规中的民事规范最高行政机关国务院根据全国人民代表大会或全国人大常务委员会所制定的宪法和法律，或根据全国人大常委会的授权制定的行政法规，发布的决定或命令，其中有关民事部分，是我国民法的具体表现形式。如国务院公布的《中华人民共和国企业