第二讲 法的语义分析

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1、法理学（一）制作人：胥玲英法的本体篇第二讲法、法律的语义分析教学目的通过本讲内容的讲授，使学生理解掌握“法”、“刑”、“律”以及“法律”的基本语义；理解掌握西方三大法学流派对“法”的理解，并能运用西方三大法学流派的理论分析法律现象。教学重点：（1）“法”、“法律”的语义分析（2）西方三大法学流派对“法”的理解教学难点：西方三大法学流派对“法”的理解教学步骤一、案例讨论二、知识讲解三、习题训练案例讨论案情：被告是纳粹党人的中级官员，1945年3月被任命为“与失败主义进行斗争并提高抵抗意志”的特别专员。他从情报中了解到原告及其丈夫在自己家中藏了一个有半犹太血统的妇

2、女，以保护她不被盖世太保(纳粹党秘密国家警察)逮捕。同时原告及其丈夫还正在为盟国军队(即美英军队)准备纳粹党官员名单。被告迅速逮捕了原告及其丈夫。在原告丈夫企图逃跑时，被告开枪将其击毙。1945年3月国社党颁布紧急命令。该命令规定德国所有武装人员负有不经审讯击毙逃跑者的义务。问题：被告是否要承担法律责任？如果你是法官，你会做出怎样的判决？为什么？知识讲解一、汉语中的“法”及相关概念（一）古语中“法”、“刑”、“律”“平之如水，从水”廌“所以触不直去之，从去”廌(zhi)一种能“治狱”、“别曲直”的独角神兽，“性知有罪，有罪触，无罪则不触”。按照《词源》的解释：

3、在古代文献中，“法”一般在八种意义上被使用：1）法则、法度、规章；2）刑法、法律；3）标准、模式4）方法、做法5）效法、遵守6）数学上的乘数或除数7）佛教用语，泛指宇宙的本原、道理和法术8）姓“刑”有八种含义：1）处罚的总称2）割、杀3）法、典范4）效法5）成就6）治理7）铸造器物的模范8）盛羹的器皿“律”主要用于：1）乐器名2）法令3）爵命的等级4）梳理头发5）约束6）律诗7）戒律（二）现代汉语中“法”与“法律”“法”与“法律”有无区别?有人认为：“法是调整社会关系的应有规则,存在于社会中。法律是将法成文化。法是解释法律的依据。”二、西方法学流派对“法”的理

4、解（一）自然法学派1、古代自然法学派认为自然法是永恒法，是上帝的意志。自然法作为一个比较明确的概念以及以此建构的学说起始于斯多葛学派。斯多葛学派的创始人是芝诺。斯多葛学派认为存在一种基于理性的自然法，在整个宇宙中普遍有效，人类的法律必须依据这种自然法，体现自然法。西塞罗指出“真正的法律是与本性（自然）相合的正确的理性；它是普遍适用的，不变的和永恒的”。2、古典自然法学派强调理性主义与个人权利代表人物：格老秀斯、霍布斯、洛克、卢梭、孟德斯鸠（1）理性观（2）自然权利观（3）社会契约观（4）权力制衡观3、现代自然法学派代表人物有富勒、罗尔斯、德沃金等富勒认为，人类

5、要成功地在一起生活，就需要用规则来维护他们之间的和平，法就是从这种需要中产生的，法作为这种有目的的事业应该具有道德性。罗尔斯是从正义的角度来阐释自然法的，他认为人们彼此之间既存在利益的一致也存在利益的冲突，而要对利益进行平衡就需要正义，需要法。（二）分析法学派分析实证主义法学派认为法是国家制定或认可的规范，关注的是法律是什么，而不研究法律应当是什么。分析实证主义法学派分为旧分析实证主义法学派和新分析实证主义法学派。旧分析实证主义法学派的代表人物为英国人杰里米·边沁、约翰·奥斯汀和凯尔森。新分析实证主义法学的主要代表人物为哈特。哈特在对法的本体论的认识上也承认“

6、最低限度的自然法”，人类社会必须有一些道德原则，这些道德原则又是需要用国家强制力保证实施的法律规则。（三）社会学法学派这一学派强调社会利益或社会利益同个人利益的结合，主张法不应当以维护个人权利为基础，而应当以维护社会利益为基础，主张以社会化的新的法律原则代替维护个人权利的旧的法律原则。社会法学派的创始人庞德在社会法学的纲领中指出社会法学的范围和目的共有以下五点：第一，研究法律制度和法律学说的实际社会效果，而不是封闭的规范体系和概念。第二，结合社会学研究和法学研究，为立法做准备。第三，研究使法律规则生效的手段。第四，对法制史进行社会学的研究，既不是仅仅研究法律原

7、理和原则如何演变，仅仅把它们当作法律资料，而且还要研究这种法律原理和原则在过去发生了什么效果以及是如何发生的。第五，研究如何使各个案件能够合理地和公正地得到解决。总结：自然法学派（法上之法）分析法学派（法中之法）社会学法学派（法外之法）主要从公平正义等道德原则上探讨和研究法律的内在精神，认为法律就是自由、平等、正义、秩序等抽象的伦理理念和道德原则的具体化。认为法律是主权者或国家制定的、对社会成员的行为具有实际约束力的、并在形式上符合逻辑要求和规律的规范。认为法律与道德没有必然联系。强调法的社会基础、社会作用以及法在社会中的实际运行与效果。认为法是人们按照在司法

8、与行政过程中运用权威性律令，来实施的高