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时间:2019-07-15
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1、第七章司法原理与制度第一节法的实施一、法的实施的含义和意义法的实施,是指法在社会生活中被人们实际施行。以实施法律的主体和法的内容为标准,法的实施方式可以分为三种:法的遵守(守法);法的执行(执法);法的适用(司法)。天下之事,不难于立法,而难于法之必行——张居正二、法的遵守(守法)通常所说的法的遵守,是指公民、社会组织和国家机关以法律为自己的行为准则,依照法律行使权利、履行义务的活动。守法既包括消极的守法,即去做法律要求做的或者不去做法律禁止做的事情;也包括积极的守法,即在法律规定的范围内行使自己的权利。公民是
2、否有遵守法律的(道德)义务?《中华人民共和国宪法》第五十三条中华人民共和国公民必须遵守宪法和法律,保守国家秘密,爱护公共财产,遵守劳动纪律,遵守公共秩序,尊重社会公德。苏格拉底的故事:为什么公民应当遵守法律?苏格拉底是古希腊时代雅典著名的哲学家。公元前399年,苏格拉底被三个公民指控亵渎神灵和误导青年,并被雅典的一个人民法庭判处死刑。其时,雅典人正在装点海船,准备次日前往提洛岛祭祀阿波罗神。为确保城市洁净,一律暂缓处决死囚。苏格拉底于是被投入监狱,等待祭祀结束后处决。其间,弟子们轮流探监,陪伴老师度过最后的日子
3、。一名富有的学生叫做克力同。他已经为苏格拉底的逃监做好了一切准备。不料,苏格拉底并不愿意逃跑。苏格拉底说,他与城邦的法律有一个契约。法律给他提供供养、安全等好处,他允诺遵守法律。他不能逃走,不能做不守契约的不义的人。最后,苏格拉底饮下毒鸩,从容就死。(见柏拉图:《游叙弗伦、苏格拉底的申辩、克力同》)1、契约论:公民遵守法律的义务,源于他与法律所达成的一个契约。在契约中,法律给他提供保护,他承诺遵守法律。(苏格拉底是此观点的始作俑者,后继者很多==)2、公平论(1)一个人只要是自愿地接受了体制安排的利益,或者为了
4、促进自己的利益而利用了法律体系所提供的机会,而且(2)这个法律体系大体上是正义的或公平的,那么这个人就有义务按照法律体系的规定去尽自己的一份义务。(英国法学家哈特是此观点的代表人物)三、法的执行(执法)法的执行有广义和狭义。广义的执法是指所有国家行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法律的活动。狭义的执法,则专指国家行政机关及其公职人员依法行使管理职权、履行职责、实施法律的活动。日趋取狭义解。四、法的适用(司法)国家司法机关依据法定的职权和程序,具体应用法律,处理诉讼案件的活动。司法的广义、中义、
5、狭义:在中国党和政府的文件中一般取中义解,有时是广义。学术论著中一般会有界定,或根据语境判断。在西方语境下一般取狭义解。司法(狭义)与执法的区别:主体不同活动的内容不同所实施的法律有所不同特点不同价值取向有所不同补充:两个不能不说的组织中国共产党政法委员会中国共产党纪律检查委员会第二节司法的基本原理本节所谓的司法是狭义的,指法院的审判活动。司法的应然性质:(1)司法的判断性(4)司法的终局性(2)司法的被动性(5)司法的专业性(3)司法的中立性(6)司法的独立性SirEdwardCoke(1552-1634):
6、柯克的故事1611年的某一天,英国国王詹姆斯一世希望到法院亲自审理几件案子。但是国王的要求遭到普通诉讼法院首席大法官柯克(EdwardCoke)爵士的拒绝。以下是他们的对话。詹姆斯:依朕意,法是以理性为基础的,故尔朕及他人与法官具有同样的理性。柯克:不错,陛下具备伟大的天赋和渊博的学识。但是陛下并没有研读英格兰领地的各种法规。涉及臣民的生命、继承、所有物或金钱等的诉讼的决定,不是根据自然理性,而是根据有关法律的技术理性和判断。对法的这种认识有赖于在长年的研究和经验中才得以获得的艺术。詹姆斯:如此则国王被置于法律
7、之下,汝等的主张应当以叛逆罪论处!柯克:布雷克顿有句至理名言:“国王贵居万众之上,却应该受制于上帝和法律。”司法独立的理论与实践孟德斯鸠:“每个国家都有三种权力:立法权、对有关国际法事务的执行权和对民法有关事务的执行权。根据以上的第一种权力,国王或执政官制定临时的或长久的法律,并且修改或废止原来制定的法律。根据第二种权力,作出讲和或宣战的决定,派遣或接纳使节,维护公共安全,防御侵略。根据第三种权力,惩治犯罪或仲裁民事争端。我们称后者为司法权,而把第二种权力简称为国家的行政权。”1985年第七届联合国大会《关于司
8、法机关独立的基本原则》:司法独立是指“司法机关应不偏不倚,以事实为根据并依法律规定来裁决其所受理的案件,而不应有任何约束,也不应为任何直接或间接不当的影响、怂恿、压力、威胁或干涉所左右、不论其来自何方或出于何种理由”。司法独立:(1)外部独立(2)内部独立普鲁士国王威廉一世(1861年—1888年在位)德国前皇威廉第一在位时,有一离宫在坡疵坦地方。离宫之前有磨房,欲登高远览一切景象,为
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