公司的设立变更与终止

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1、第二章公司的设立、变更与终止导读：公司作为创制型主体，其产生、变更与终止都要严格遵守法定条件与程序。本章包括三节，分别是公司的设立、变更与终止。第一节公司的设立一、公司设立的一般原理（一）公司设立的含义公司设立：指创办人为组建公司使其取得法人资格，所进行的一系列法律行为的总称。公司成立：指公司经过设立程序，具备了法律规定的条件，由主管机关核准登记发给营业执照，取得法人资格的一种状态或事实。公司设立是公司成立的前提，公司成立是公司设立的结果。（二）公司设立的原则（立法主义）1.公司设立原则的类型（1）自由主义指公司的设立完全由当事人自

2、己决定，国家不加限制和干涉，也不需要注册登记，又称为放任主义。（2）特许主义指公司的设立要由国家元首、立法机关或最高行政机关批准，否则不得设立。（３）核准主义也称为审批主义，指公司成立除应具备法律规定的条件外，还应经过主管机关审核批准。（４）准则主义又称为登记主义，指由法律规定公司成立的条件，如果发起人认为条件具备，就可以直接向登记机关申请，登记机关审查通过后即予以登记。2.我国的公司设立原则《公司法》第6条：设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或股份有限公司。

3、其他法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在办理登记前依法办理批准手续。准则主义为原则、核准主义为例外（三）公司的资本制度1.公司资本的含义公司资本：公司章程所确定的由股东出资构成的公司财产总额，又称为股本。（EquityCapital）公司资本不同于公司资产公司资产：指所有可供公司支配的经济资源，包括公司自有财产与公司负债。公司以其全部财产对外承担债务。公司资本只是公司资产中由股东出资构成的公司自有财产部分2.传统公司法的资本三原则（1）资本确定原则含义：公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确的规定，并须由股东

4、全部认足，否则公司不能成立。目的：使公司资本在公司成立时明确化、具体化，保证公司资本的真实、可靠。（2）资本维持原则又称为资本充实原则：指公司在其存续期间，必须维持与其注册资本相当的财产。体现：有限责任公司的股东对非货币出资的价值负保证责任（31条）公司成立后禁止股东抽逃出资（36、92）禁止股票折价发行（136条）公司当年的税后利润应当在弥补亏损后才能向股东分配（167条）（3）资本不变原则公司资本一经确定，不得随意改变，如需增减资本，必须依法定程序进行。资本三原则是相辅相成的关系：资本确定原则是基础，资本维持原则和资本不变原则

5、是对资本确定原则的延伸和补充。资本维持原则维持的是公司资本的实质，资本不变原则维持的是公司资本的形式，即名义资本。3.公司资本制度的比较法定资本制：又称确定资本制，指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额作出明确的规定，并须由股东全部认足，否则公司不能成立。（传统大陆法采用）授权资本制：指在公司设立时，资本总额虽然亦应记载于公司章程，但并不要求发起人或认股人在设立阶段全部认足，只要认购并缴付资本总额的一定比例，公司即可成立；未认购部分，由章程授权董事会根据需要，随时发行新股募集。（英美法采用）折中资本制：也称为认可资本制，指公司

6、章程应记载公司资本总额，公司成立前发起人和认股人只须认购公司资本总额的一部分，公司即可成立，其余部分资本由公司董事会募集，但董事会募集这部分资本的时间和比例法律加以严格限制。（现代大陆法采用）法定资本制与授权资本制的比较：从保护交易安全方面来看，法定资本制旨在确保公司资本的真实可靠，保护债权人和社会交易的安全；授权资本制可能引起公司设立中的欺诈行为，公司成立后其交易相对人可能面临交易风险。从公司设立及经营方面来看，法定资本制下公司的设立及增资条件严格、程序繁琐，可能造成资金闲置和浪费；相反，授权资本制则有利于公司的迅速成立及增资，

7、有效利用资金。从立法思想来看，法定资本制重在确保公司人格的独立性、公司债权人利益及社会交易安全；而授权资本制则重在鼓励投资、提高效率。结论（观点）法定资本制与授权资本制二者各有利弊。大陆法系国家之所以采取法定资本制、英美法系国家之所以采取授权资本制，除与不同的立法思想有关外，还与两大法系不同的司法制度有关。我国公司法采取的是法定资本制。2005年公司法修定前采取的是严格的法定资本制。讨论：目前我国应采取哪种资本制度？二、有限责任公司的设立（一）设立的条件（F23）1.股东符合法定人数（1～50名）2.股东出资达到法定最低资本限额普通

8、有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元；（F26.2）一人有限责任公司注册资本的最低限额为人民币十万元；（F59.1）法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。公司法对出资方式的要求：（27条）货币可