搭配赠送假药案例分析

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1、搭配赠送假药案例分析组员：陈思培林荣臻案情回顾2003年3月5日,广东省一个县药监分局在检查中发现:2001年7月23日,A制药公司(药品生产企业)的药品销售代理人到X医药公司推销药品,该医药公司便购进批号为20010428的劲根胶囊及其劲根胶囊赠品200套,进价为21元,售价为25元.到被查之日,已经出售劲根胶囊191盒,剩下9盒。已经搭配无偿赠送的劲根胶囊赠品196盒,剩下4盒.经检验,劲根胶囊是合格药品,而相同批号的劲根胶囊赠品是假药.此外又查明,合格药品劲根胶囊确实是A制药公司生产的,出厂售价确实是21元,但假药劲

2、根胶囊赠品是销售代理人为了促销劲根胶囊而制造的.该县药监分局根据X医药公司销售假药劲根胶囊191盒和劲根胶囊赠品196盒,但考虑其销售假药行为是在公司改制前购进的,予以从轻处罚,依据《药品管理法》第七十四条作出如下行政处罚决定:1、没收违法销售的药品2、没收违法所得收入4708元人民币3、处以违法销售药品货值2倍的罚款9416元相关药品管理法条例参照根据中华人民共和国药品管理法第74条规定：生产、销售假药的，没收违法生产、销售的药品和违法所得，并处违法生产、销售药品货值金额二倍以上五倍以下的罚款；有药品批准证明文件的予以撤

3、销，并责令停产、停业整顿；情节严重的，吊销《药品生产许可证》、《药品经营许可证》或者《医疗机构制剂许可证》；构成犯罪的，依法追究刑事责任。判罚中出现的问题1、是否有销售假药的行为？由赠送所产生的争议属于民法调整范围,而本案中的药品销售代理人将劲根胶囊赠品无偿赠送给该医药公司,而该公司也不计价而无偿赠送给消费者,说明这个过程是无偿赠送行为,而不是“购进”,“销售”等用金钱交换的经营行为,所以,本案不能以销售假药论处。2、该不该没收待赠送的假药？因为假药是经违法途径生产的，虽然不能用事实证明是赠送还是出售,也不能让其再到消费者

4、手中而危害人体健康,故应当予以没收。3、该不该没收所得和处以罚款？首先，真正销售的药品并非假药，所以不应没收收入和处以罚款；然后，剩余的劲根胶囊赠品没有进价,也没有违法所得,故也无法处以罚款和没收违法所得的行政处罚.第一种意见劲根胶囊与劲赠品批号相同,各自一盒组成一套“捆绑”计价购进,处罚劲根胶囊赠品,则无法确定其货值,进而无法计算罚款数额,也无法分清其中的违法所得.应当将劲根胶囊和赠品“捆绑”,以销售假定药定性处罚。第二种意见劲根胶囊赠品既没有进价,又没有销价,且是无偿受赠和无偿赠送的,不具有“销售”性质,所有不能对其实

5、施行政处罚。第三种意见《药品经营质量管理规范实施细则》第七十二条第一款第(五)项规定,药品销售不得采用附赠药品等方式.《药品流通监督管理方法(暂行)》第三十一条第一款第(六)项规定,药品经营企业不得从事法律,法规禁止的其他情况的采购活动,可以认定医药公司从事非法采购活动。