行政摊派之违法性研究_以社会管理创新为视角

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1、2010年11月法学论坛Nov．，2010第6期(第25卷，总第132期)LegalForumNo．6(Vol．25，Ser．No．132)行政摊派之违法性研究———以社会管理创新为视角孟鸿志(东南大学法学院，江苏南京211189)摘要:行政摊派作为一种违法要求行政相对人提供人力、财力和物力的行为，广泛存在于当今政府的社会管理中，具有明显的单方性、外部性、设定义务性以及无充分依据的特性。行政摊派违法之构成要件，主要表现为摊派主体的特定性、主观故意、客观上实施了摊派行为以及客体上侵犯了法律保护的公共利益和私人利益。其违法性成立的理论基础还在于

2、，行政摊派既不能从行政权的公益性和优先性中推出，也不能从行政执法裁量中推出，更不能从公权对抗私权的逻辑中推出。行政摊派具有明显的社会危害性，是一种完全背离民主法治精神、违背依法行政原则的行为，只有对其违法性有充分认识，才能从观念上和行动上制止、杜绝该类行为的滋生蔓延。关键词:行政摊派;违法性;构成要件;理论基础中图分类号:D912．1文献标志码:A文章编号:1009－8003(2010)06－0025－06行政摊派现象在我国现实生活中仍然是一个要求行政相对人提供税收以外的财力、物力和人比较严重的社会问题。虽然从中央到地方各级政力的摊派行为，

3、严重干扰了社会管理和市场经济府都出台了各种文件以极力禁止各类行政摊派行秩序的和谐与稳定。必须从理论上对行政摊派的为的发生，但是，受所谓的经济和政治利益驱动，违法性有充分认识，从观念上和行动上制止、杜绝目前社会上存在的各类行政摊派可谓五花八门，该类行为的滋生蔓延。①而且大有屡禁不止的态势。我们认为，行政摊派一、行政摊派的界定行为是一种违法行为，其具有明显的社会危害性，主要表现在:其一，损害了党和政府与人民群众的行政摊派是指在法律规定的范畴之外，各类密切联系。各级行政主体是党的路线、方针、政策行政主体强制要求行政相对人(包括自然人、法和法律法规

4、的贯彻执行者，代表党和政府行使职人和其他组织)提供人力、财力和物力的行为，权，如果行政摊派行为长期得不到有效治理，就会“它是在政府预算资金无法满足政府公共产品的损害党和政府在人民群众中的形象，甚至造成党‘生产’需求时，以行政命令配置资源而进行再分［1］群、干群关系紧张对立;其二，侵蚀了税源。行政配国民收入的一种方式。”摊派本质上是一种税外收费，必然会挤占税收的(一)行政摊派是行政主体的单方行为功能，从而直接减少了税收收入;其三，破坏了社行政摊派行为是运用行政权力对资源进行的会管理和市场经济秩序。依法行政、依法征税，划一种集合和分配，这种行为

5、显然是行政主体的单清政府的社会管理职能和经济管理职能的界限，方性行为，而不是行政主体与行政相对人双方意是现代社会管理和市场经济体制的本质要求。而思表示的行为。通常，“根据行政行为成立时意收稿日期:2010－10－22基金项目:2010年教育部人文社科研究规划基金项目《城市规划法律治理研究》的阶段性成果。作者简介:孟鸿志(1959－)，男，河北保定人，东南大学法学院教授，研究方向:宪法学与行政法学。①有学者对行政摊派的各种畸形表现和屡禁不止的情况曾描述为:“摊派吃喝”、“摊派反腐”、“摊派税收”、“摊派追星”、“摊派募捐”、“摊派办案”、“摊

6、派招商”甚至“摊派死人”等现象。参见梁胜:《警惕行政摊派卷土重来》，载《价格与市场》2006年第12期。25法学论坛2010年第6期思表示的数目为标准，行政行为可以分为单方行的。这也就决定了行政摊派行为必然是外部行政政行为、双方行政行为和多方行政行为。单方行行为，而非内部行政行为。政行为以行政主体单方面的意思表示而成立，无(三)行政摊派是行政设定义务行为须行政相对人的同意。有时行政主体作出行政决行政设定义务行为是一个特指概念，一般是定前需要行政相对人的申请，但申请和决定没有指行政主体运用行政权在法律规范以外向行政相结合成为一个行为，行政主体

7、的决定仍然是单方对人设定义务的行为。与它相对应的一个概念就面的行为。行政行为包括两个意思表示，双方当是法律设定义务行为，我们认为，只有法律可以为事人为了各自不同的目的而交换意思表示，因协行政相对人设定义务，而行政主体作为法律的执商一致而成立的行为称为合同行为，是双方的行行者，它没有权力为行政相对人设定义务，否则就政行为。行政行为以两个以上意思表示结合而成将构成行政违法。行政主体的违法集资行为、行立的称为多方面行政行为，这时，多数意思共同实政主体违法征收财物的行为等违法要求行政相对现一个目的，结合成为一个集体行为，集体行政行人承担义务的行为都

8、属于行政设定义务行为。在为在成立上与单方行政行为不同，但是在对行政当代社会中，“行使权威时的一个重要组成部分［2］相对人的效力来说与单方面行政行为相同。”是合法性，即在统治者和被