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1、2001年12月现代法学Vol.,23.No.6第23卷第6期ModernLawScienceDec.,2001文章编号:1001-2397(2001)06-0003-12·理论思考·财产所有权的正当性依据张恒山(中共中央党校,北京100091)摘要:所有权作为权利,其含义不是指人对物的占有或支配状态或形式,也不是指物主对物的占有支配的自由,而是指:对于他人而言,物主个人、社会群体、国家三重意志共同主张物主对物的自由支配的不可侵犯性。所有权的不可侵犯性在于,物主获得物(所有权的对象物)的方式是对他人无害的,以致是他人所同意的。财产所有权得以确立的核心和关键是社会群体根据无害性义务准则
2、而给予的一致公认。关键词:所有权;依据;社会公认中图分类号:DF052文献标识码:A〔4〕人们究竟根据什么来确认财产所有权?这就是所有,因为它被占有之前不属于任何人。”也就是财产权的依据问题。说,对于动物和土地都是按照先占的原则作为确定所尽管财产所有权是我们日常司空见惯的现象,但有权的依据。要说明财产权的依据问题却并不简单。可以说,这是古罗马市民法也规定了时效取得为财产所有权一个相当繁奥的理论问题。对这个问题的思考和回的依据。“市民法规定凡通过购买、赠与或其它合法答,几乎竭尽了人类所有最优秀的思想家的智慧。原因善意地从并非所有人而误信其为所有人的人取如果不能适当地回答这一问题,就无法
3、解释财产得其物的人,应根据其使用该物而持有的时间而取得权为什么应当得到尊重。而理论上不能说明财产权之。⋯⋯这一规定的用意是为了避免物的所有权长〔5〕应当被尊重的道理,在实践中就不可能真正自觉地尊期处于不确定状态。”这就是说,时效取得,带有人重财产所有权。而没有对财产所有权的尊重和保护,为规定的性质,是为了防止财产处于不确定状态。这就不可能有象样的市场经济,更不可能有象样的法种取得所有权的方式,以有正当原因占有其物为先决治。条件。一、关于财产所有权的依据的既有理论另外,购买、赠与、继承也是罗马法规定的取得所(一)先占说有权的方式。古罗马人虽然不太擅长抽象的法学理论思考,但我们所考虑的所
4、有权的依据问题,是指最原始意迫于解决市民之间的财产纠纷的法律实践的需要,他义上的所有权的产生的依据。与先占相比,时效取们最先对财产权的依据问题作出了回答。他们的回得、购买、赠与、继承等都不是原始意义上的取得财产答,直至今天仍然在民法的物权领域具有经典的意所有权的方式,所以,它们不在我们所考虑的财产所义。就财产权的原始取得而言,古罗马人提出的是先有权的依据问题之内。占和时效取得。为什么先占可以作为所有权的依据?古罗马人古罗马人主张,物分为共有物,如空气、水流、海回答,这是自然理性的要求。“我们个人的本性就是洋等;公有物,如河川港口等;团体所有物,如戏院、竞宇宙的自然的一部分,合乎自然的
5、方式的生活就是至赛场等;不属于任何人的神圣物、宗教物、神护物,如善,就是说至善是合乎个人的本性的以及宇宙的自〔1〕神圣建筑物、墓地、城门、城墙等;个人所有物。然,不应作任何为人类普遍法则习惯所禁止的事。这“物成为个人所有可有各种不同方式:我们对有种普遍法则相等于弥漫于一切事物中的正确的理性,些物按照自然法———称万民法,⋯⋯有些物按照市民这种普遍法则与主宰万物规定万物的神并无二〔2〕〔6〕法而取得物的所有权。”致。”所以,自然理性相当于后来黑格尔所说的客观“野兽鸟鱼,即生长在陆上、海里和空中的一切动精神。将所有权的依据归结于自然理性的要求,这是物,一旦被人捕获,根据万民法,即属于捕获
6、者所有,一种推诿。这近似于说:这是神的要求。〔3〕因为自然理性要求以无主之物,归属最先占有者。”后来的人们都接受将先占作为所有权的原始取“海中长出的岛屿———这是很少见的———属于先占者得的依据。但先占为什么能够作为所有权的原始依据?这究竟是人为地硬性规定的标准,还是因为其中必然地包含着某种不可抗拒的道理?“先占”这一概收稿日期:2001-09-02念毕竟还只是描述了一种行为现象。先占本身只是作者简介:张恒山(1954-),男,江苏淮安,中共中央党校政法部教授,博士。一个标志,它本身还不是理由。对于先占之所以能够3现代法学作为所有权的依据的理由还需要我们的理性思索加为限。超越供己享用
7、的限度,使自然物败坏,就不属以揭示。于自己的权利。“同一自然法,以这种方式给我们财(二)劳动及个人需要说产权,同时也对这种财产加以限制。⋯⋯但上帝是以继罗马法之后,企图认真地回答财产所有权的依什么限度给我们财产的呢?以供我们享用为度。谁据问题的,是英国思想家洛克。能在一件东西败坏之前尽量用它来供生活所需,谁就到洛克时代,私有财产权虽是社会存在之不争之可以在那个限度内以他的劳动在这件东西上确定他事实,但这种私有财产权为什么能够成立?为什么不的财产权;超过这个
