破产宣告程序性救济之检讨

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1、破产宣告程序性救济之检讨　　一、破产宣告程序历经的申诉制度　　1986年企业破产法(试行)第二十三条确立了“由人民法院裁定，宣告企业破产”的形式。1991年最高人民法院《关于贯彻执行企业破产法若干问题的意见》第75条规定，破产宣告的裁定，不准上诉。当事人对裁定有异议的，可以向作出裁定的原审人民法院申请复议，复议期间，不停止破产宣告裁定的执行。由于复议程序的审查通常都是以人民法院原合议庭的审查为主，让原来的合议庭审查自己作出的决定并加以推翻，往往比较困难，这不利于对当事人的保护。在2002年9月最高人民法院《关于审理企业破产案件

2、若干问题的规定》(以下简称《破产案件规定》)中创设了破产宣告的申诉制度。根据该司法解释第38条的规定，破产宣告后，债权人或者债务人对破产宣告有异议的，可以在人民法院宣告企业破产之日起10日内，向上一级人民法院申诉。上一级人民法院应当组成合议庭进行审理，并在30日内作出裁定。5　　申诉权是宪法规定的公民的一项基本权利，宪法第四十一条规定：中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员，有提出批评和建议的权利;对于任何国家机关和国家工作人员的违法失职行为，有向有关国家机关提出申诉、控告或者检举的权利，但是不得捏造或者歪曲事实进行

3、诬告陷害。从宪法的规定可以看出，申诉权本质上是一项民主权利，当公民认为自己的合法权益受到侵犯时，可以向各级国家机关提出申诉意见，请求处理，其中就包括对不服法院生效裁判的申诉。而受理申诉的有关国家机关自然包括司法机关。我国民事诉讼法上原本规定了申诉制度，1982年民事诉讼法(试行)第一百五十八条规定：当事人、法定代理人对已发生法律效力的判决、裁定，认为确有错误的，可以向原审人民法院或者上级人民法院申诉，但是不停止判决、裁定的执行。但1991年民事诉讼法对此做出了修改，基本上用申请再审取代了申诉。”　　《破产案件规定》中的破产宣告

4、申诉制度有三个特点，一是申诉是向上一级人民法院提出;二是上一级法院应当组成合议庭审理;三是必须在30日做出裁定。这些特点与我国以往法律中规定的申诉制度有很大的不同。相反，比照民事诉讼法关于上诉的规定，当事人不服一审判决裁定的，是向上一级人民法院提起上诉;第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭开庭审理;人民法院审理对裁定的上诉案件，应当在第二审立案之日起30日内作出终审裁定。由此可认为，这种申诉制度实质上是一种变相的上诉程序。而推究司法解释作出的规定，主要是基于现实性的需求：破产程序上有必要设计救济措施，但由于法律已经明文规定

5、了一般裁定不得上诉，只好借申诉的壳来进行救济，也就无法考量其是否符合申诉制度的本质。因此只能认为，此项制度设计是迁就现实的一种做法。　　二、兼顾效率与公正是必然的选择5　　破产宣告对破产案件的进展及相关当事人的利益影响甚大。破产宣告对于破产案件的效果，就是破产案件转入破产清算程序：在破产案件受理后、破产宣告以前，债务人还可以通过和解或者其他方式(如取得担保、在短期内清偿债务)避免破产清算。而一旦破产宣告，则破产案件不可逆转地进入清算程序。破产宣告对债务人的效果在于对债务人产生身份上、财产上的一系列法律后果，具体有以下几个方面：

6、(1)债务人成为破产人。在我国，被申请破产的企业，在破产宣告前称为债务人，在破产宣告后称为破产人。(2)债务人的财产成为破产财产。破产宣告后，债务人的财产成为破产财产，即成为由管理人占有、处分并用于破产分配的财产，破产财产在归属、用途和处置方法上都服从于破产清算的目的。破产财产作为一个财产集合体，受到破产法有关规则的保护。(3)债务人丧失对企业财产和事务的管理权。破产宣告后，债务人的财产和事务必须全部置于管理人的控制之下。破产宣告对债权人的效果，就是使他们获得了行使权利的特别许可。在破产宣告前，所有的债权请求都处于冻结状态。破

7、产宣告后因破产宣告以前的原因而发生的请求权，得依照破产程序的规定接受清偿。可见，破产宣告直接影响了利害关系人的重要实体权利。　　同时对于涉及国计民生的企业、对经济建设有重要贡献的企业，如被宣告破产，其后果对区域经济、行业领域影响很大，从效率与公正法律价值的考虑上，也应首先建立公正价值的目标，程序救济必不可少。加上社会保障机制的不完善，企业一旦进入破产程序，破产企业职工的安置任务将十分繁重。如果不能充分保障利害关系人的合法权利，可能会引起严重的社会问题，因此需要设计一些救济制度以保障公正。　　另一方面，就破产程序而言，破产案件往

8、往案情复杂，审理周期较长，如果不能及时审结，会给社会造成很大的负担，这在客观上要求加快程序的进程，以节约时间和费用。从破产法的规定来看，也是体现出了这种精神，规定破产宣告实行一审终审，一律用裁定的形式且不准上诉。因此可以看出，破产宣告程序体现出了效率与公正的博弈，对于两者的冲