《合约与法律管理》PPT课件

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1、合约与法律管理主讲人：谭敬慧二OO八年十一月建设工程法律疑难问题主讲人：谭敬慧建纬（北京）律师事务所2010年1月北京版权所有，不得用于商业用途。谭敬慧谭敬慧中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员北京仲裁委员会仲裁员中国招标投标协会专家北京市建设工程评标专家英国皇家特许建造师《招标周刊》特约专家版权所有，不得用于商业用途。谭敬慧建设工程疑难法律问题分析题目一、关于建设工程法律体系的介绍二、关于建设工程的发包条件三、关于工程合同的概括转让四、关于设计合同五、关于“黑白合同”六、关于“业主支付前提”条款七、关于情势变更八、关于转包合同九、关于质量

2、责任十、关于工期索赔十一、关于停工十二、关于争议评审机制版权所有，不得用于商业用途。谭敬慧我国工程建设领域的发展1、传统承包项目现状：竞争依然激烈2、融资建造的发展：发展加速器融资模式将传统的建设施工与资本经营相结合，以金融工具、资本市场和基础设施项目为载体，特别是政府基础设施项目的市场化运作，整合社会资源，实现了业主承包商的双赢。具体包括BOTBT等方式3、项目代建制的发展：项目管理新模式2004年，国务院发布《国务院关于投资体制改革的决定》，明确“对非经营性政府投资项目加快推行‘代建制’，即通过招标等方式，选择项目管理单位负责建设

3、实施，严格控制项目投资、质量和工期，竣工验收后移交给使用单位。”财政部和有关地区政府，北京、上海、浙江等省、市也相继出台了各项规定以确保代建制的推行。版权所有，不得用于商业用途。谭敬慧我国工程建设领域的发展4、设计施工总承包模式发展1）工程总承包模式2）立法2003年建设部《关于培育发展工程总承包和工程项目管理企业的指导意见》提倡具备条件的建设项目，采用工程总承包、工程项目管理方式组织建设。3）与设计企业和施工企业紧密相关：从国外工程总承包模式逐步发展而来，但是伴随着很大的项目管理风险，对项目管理资源要求非常高。4）资质问题5、国际工程

4、的发展据报道，2009年1-10月，我国对外承包工程新签合同额达到1000亿美元，同比增长22.7%，其中上亿美元的项目有178个。对外项目类型：经济援助项目、市场竞争项目、国家及国际组织贷款项目。目前海外承包工程，项目技术含量明显提高。一般房建和道路项目比重进一步回落，技术密集、利润率和带动出口比例较高的石油化工、轨道交通、电力和电子通讯等领域项目比例已达到合同额一半以上。版权所有，不得用于商业用途。谭敬慧接上页上述发展带来的问题有：1、建设项目涉及的法律关系越来越多；2、对企业的管理能力要求越来越高；3、法律纠纷越来越多，也越来越复

5、杂。版权所有，不得用于商业用途。谭敬慧一、关于建设工程法律体系的介绍（二）我国建设工程法律体系构成建设工程法律体系是指全部现行的与建设工程活动有关的法律法规和政策组成的有机整体。由有关法律、法规、规章及其他规范性文件构成。1、法律:《建筑法》、《招标投标法》、《城乡规划法》、《城市房地产管理法》、《民法通则》、《合同法》等。2、行政法规：《建设工程质量管理条例》、《对外承包工程管理条例》、《城市房屋拆迁管理条例》、《收费公路管理条例》、《物业管理条例》等。3、部门规章：《建筑工程施工许可管理办法》、《公路工程施工招标投标管理办法》、《铁

6、路建设工程质量管理规定》4、规范性文件：《国务院办公厅关于进一步规范招标投标活动的若干意见》等。版权所有，不得用于商业用途。谭敬慧一、关于建设工程法律体系的介绍（三）建设工程法律体系的特点1、属于经济法的分支，具有典型的市场管理法的特征1）涉及行政主管机关多2）行政管理的程序和手段比较多2、立法目的强调：1）维护市场秩序（竞争秩序、审批核准备案等管理秩序）2）保证建设工程质量和安全3）保护国家利益、社会公共利益，当事人各方正当权益版权所有，不得用于商业用途。谭敬慧一、关于建设工程法律体系的介绍（四）建设工程法律体系的特点3、关注1）社会

7、主义的市场经济性质2）法律利益、法律价值冲突的解决尽管市场经济主要靠市场机制自我调整，但是出于对建设工程百年大计的要求，以及质量安全等社会公共利益的要求，在处理建设工程法律利益和法律价值的重大冲突中，对社会公共利益的衡量一般重于合同自由。版权所有，不得用于商业用途。谭敬慧二、关于建设工程的发包条件（一）问题的提出发包人不持有土地使用权证、施工许可证是否可以进行招标发包？由此签订的工程合同是否有效？第一个问题：发包人不持有土地使用权证的情况1、作为合格的发包人亦即招标人，应当符合《招标投标法》第8、9条规定的两个条件：1）招标人是依照本法

8、规定提出招标项目需要履行项目审批手续的，应当先履行批准的审批手续。2）法人或者其他组织版权所有，不得用于商业用途。谭敬慧二、关于建设工程的发包条件2、《城市房地产管理法》第2条：“本法所称房地产开发，是指在