行政法的理论基础

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1、专题四：行政法的理论基础（潘慧整理）1.一、行政法理论基础的意义2.（一）行政法的理论基础与行政法的基础理论1.基础理论：制度背后的基本的法学原理，如制度的属性、概念、由来、意义等。理论基础：理论基础比基础理论更加基础，它是支持基础理论的原理。2.行政法的基础理论：行政法学、行政法的原则、行政法的产生与发展等等还没涉及法规范层面的基础理论。行政法的理论基础：行政法基础理论的价值的出发点和归属点就是行政法的理论基础的基础。1.（二）行政法的理论与学科成熟性1.学科成熟性的特征：（1）研究对象：要有自己的研究对象，

2、研究对象要明确、清楚               （2）研究方法：有自己的研究方法               （3）形成一套基本的概念体系，知识体系2.学科理论体系的构成：（1）范畴：基本范畴、具体范畴、抽象范畴，范畴与范畴之间的                    联系                （2）原理                （3）体系                             1.二、行政法理论基础构建的前提2.（一）探讨行政法理论基础的意义：为了建立一个比较成熟的行政法学

3、体系1.（二）构建行政法理论基础体系的时机1.有些学者认为研究行政法理论基础的时候未到，构建一个成熟的行政法学科体系的时机未到。虽然我国行政法学的发展很快，成果很多，但是毕竟研究的时间还很短，而且我们对行政法的产生发展的规律还没研究透彻。2.大多学者认为时机已到，而且还提出了各自的观点，如：1.平衡论：罗豪才认为行政法的元点是“平衡”，是行政机关与行政相对人之间权利义务的平衡。为了“平衡”构造了一系列概念从而建立一个体系。2.控权论：这是目前我国主流观点，认为行政法的目标就是“控权”。为了“控权”构建了一系列概

4、念，如为什么要控权，怎样控权，控的方式手段，控的过程，事前控制，结果控制，外在控制，内在控制等等，从而建立成一个体系。3.管理论：没有这种学说，但是生活中有这种现象。学者通过对这种现象进行抽象理论概括，从而形成了管理论。以“管理”为元点来构建行政法学体系。4.服务论：管理型政府向服务型政府的转变，现在的政府是服务型政府，因为政府的职能也在转变，有些学者从此出发，以“服务”为元点，构建政府怎样更好地服务，服务的手段等概念，从而建立行政法学体系。5.政府法制论：杨海坤教授6.公共利益本位论：叶必丰教授7.公共权利论

5、2.三、行政法学的基本范畴3.（一）范畴：范畴就是概念。4.（二）行政法的基本范畴：行政法学界还没用“基本范畴”这个词，都是用基本概念这个词。学者们都是从行政法的价值目标层面来探讨行政法学的基本概念。5.四、控权论在英美国家典型的就是控权论。他们认为行政法就是控权法。他们研究的就是如何来控权。因为行政权在社会管理中与公民的地位是不平等的。行政权处于主动的，强势的地位，而公民处于被动的，消极的地位，而且行政权对我们的影响很大、广泛。在这种情况下，行政法的目标就是为了保护相对人的权利，对行政机关的权力进行控制，从而

6、实现法治的目标。在英美，控权的方法强调司法审查、分权、越权无效原则和正当程序原则。在我国多数学者是主张控权论的。因为我国一直都是行政大国，行政强国，公民处于弱势地位，政府与公民之间的地位是不平等的。要保障相对人的权利，行政法的使命还是控权。控权论的代表性著作：孙笑侠《法律对行政的控制》。1.五、平衡论2.（一）平衡论的基本观点平衡论最初由北京大学罗豪才教授提出。其基本观点是：行政法的价值目标是实现行政权和公民权利，行政主体与行政相对人之间的权利义务的平衡。1.（二）平衡论实践的价值与功能行政法的功能和目标既要控

7、制行政权，又要保障行政权的行政效率，既要保障相对人的权利，又要督促行政相对人履行义务。既不能强调单纯的行政权的控制，也不能滑向管理论，只站在政府的立场和角度，忽视了对相对人的保护。1.（三）平衡论的不足与发展1.平衡论的目标是好的，追求行政主体和行政相对人之间的平衡。但是事实上，中国是一个行政大国，行政权过于强势，而公民处于弱势地位，双方在事实上是不平衡的。2.因为中国是行政强国这一事实，平衡作为前提是不成立的，但是作为一个结果是可以接受的，为了达到平衡而需要对行政权进行控制。2.（四）代表性著作：甘雯《行政与

8、法律的一般原理》3.六、管理论在行政法学界，没有哪个学者说自己是主张管理论的。管理论这个概念是控权论者在论证控权论的观点中找到的一个批判的靶子。这个靶子不是哪个学者提出的理论，是我们现实的立法和法律事件反映出来的特色。学者们对这些现象进行抽象概括而归纳出来的。管理论强调法律是一种管理手段，是社会治理的工具。强调的是怎么给行政机关/行政主体足够的执法手段，追求的目标是行政效率，不强调程序