我国反就业歧视立法探析_蒋万庚

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1、第３３卷第６期广西大学学报（哲学社会科学版）２０１１年１２月Ｖｏｌ．３３Ｎｏ．６ＪｏｕｒｎａｌｏｆＧｕａｎｇｘｉＵｎｉｖｅｒｓｉｔｙ（ＰｈｉｌｏｓｏｐｈｙａｎｄＳｏｃｉａｌＳｃｉｅｎｃｅ）Ｄｅｃ．，２０１１我国反就业歧视立法探析蒋万庚，韦凤泉（广西师范大学法学院，广西桂林５４１００４）［摘要］由于我国没有统一有效的反就业歧视立法，以及当前反就业歧视相应的法律法规存在较大的缺陷，导致现实中就业歧视现象普遍存在。要注意借鉴国外特别是美国等发达国家反就业歧视立法先进经验，以加快我国滞后的反就业歧视立法，立法思路要明确界定就业歧视、

2、提升反就业歧视的效果，并施以严格的法律责任、设立专门的反就业歧视机构。［关键词］就业歧视；平等就业；法律责任［中图分类号］Ｄ９１２．５文献标识码：Ａ文章编号：１００１－８１８２（２０１１）０６－００８１－０３一、我国现行有关反就业歧视制度的评述歧视、年龄歧视、容貌歧视等现象，立法却没有规定。我国目前没有专门统一性的反就业歧视法，相导致在规定招考公务员条件上，存在年龄歧视和地关规定分散于《劳动法》、《残疾人保障法》、《妇女权域歧视，而没有任何限制，所以企业招工中公然设定益保障法》、《传染病防治法》、《公务员录用体检通用歧视性条

3、件，因不视为违法行为，无法对其进行任何标准（试行）》和《就业促进法》等相关法律法规上。约束。这是我国反就业歧视立法中没有界定就业歧以上相关规定基本上只是原则性和抽象性的规定，视的结果。同时，导致司法实践中对就业歧视的认对就业歧视核心问题没有涉及，而且缺少相应的法定存在偏差。针对同样的行为，作出不同的裁判。律责任，有关执法监督职责规定不明，使得反就业歧（二）规定就业歧视类型少和适用范围狭窄视流于形式。《劳动法》规定的就业歧视类型只有４种，即民（一）立法没有界定“就业歧视”族、种族、性别、宗教信仰歧视。《就业促进法》在此界定是否

4、构成就业歧视，是反就业歧视立法的基础上只增加了３种，即不得歧视残疾人、传染病病前提，需要对就业歧视的定义和构成要件或者标准、毒携带者他和农民工。《经济、社会、文化权利国际范围、类型等作出相应的规定。然而，纵观我国目前公约》规定了１２种，即种族、民族、肤色、性别、年龄、所有的反就业歧视法律法规及政策文件，却没有这残疾、语言、宗教、政治或其他见解、国籍、财产、出生方面的规定。我国《劳动法》仅是原则性规定了劳动或其他身份。美国反就业歧视立法规定的就业歧视者的平等就业权和就业不被歧视，如第３条“劳动者类型达１４种，即种族、民族、出生

5、地、肤色、出身、国享有平等就业和选择职业的权利”；第１２条“劳动者籍、信仰、性别、性倾向、年龄、犯罪记录、婚姻状况、［１］就业不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧家庭和残疾。可见，我国法律规定的就业歧视类型视”；第１３条“妇女享有与男子平等的就业权利”。较少，另立法又没有明确界定就业歧视行为的标准，新颁布的《就业促进法》虽然专章规定了“公平就导致实践中出现五花八门的就业歧视行为无法受到业”，但也仅是７个条文，在增加了不得对残疾人、传司法制裁。染病病原携带者、农民工进行就业歧视，以及原则性此外，目前规定的就业歧视只存在求职

6、过程中，地规定政府要消除就业歧视和用人单位不得实施就限于侵犯就业平等机会，对于建立劳动关系之后因业歧视外，没有新意。而目前常见的户籍歧视、地域歧视而被解雇只当作一般劳动合同解除对待。同收稿日期：２０１１－０７－１４基金项目：广西教育厅课题（桂教科研［２００９］２５号）作者简介：蒋万庚（１９７４－），男，广西资源人，广西师范大学法学院教师，研究方向：劳动和社会保障法；韦凤泉（１９８３－），女，广西来宾人，广西师范大学法学院硕士研究生，研究方向：经济法。—８１—时，一般认为就业歧视只存在企业或雇主当中，与党到应有的威慑力，我国目

7、前对就业歧视难以有效制政机构无关，反就业歧视只是劳动法的内容，把就业裁的情况可想而知。歧视纠纷只视为劳动争议纠纷来处理，导致大量就同时由于相关机关反就业歧视意识差，我国过业歧视问题得不到解决。去制定的一些法律法规，特别是一些规章存在歧视［２］（三）缺少严格的法律责任性的规定相当普遍。针对法律法规及规章本身存现行反就业歧视制度无法规制就业歧视违法行在的歧视，按照《行政诉讼法》的规定，人民法院是无为，关键是没有严格地规定就业歧视的法律责任。权进行审理。《就业促进法》只是笼统规定可以向人《劳动法》没有规定实施就业歧视行为人的法律责

8、民法院起诉，无法保障受歧视者的就业权益。任，《劳动合同法》对就业歧视规定只字不提，《就业二、国外反就业歧视立法的借鉴促进法》也只是规定了被歧视者可以向人民法院提国际社会和国际劳工组织为保障人权，消除歧起诉讼。对于侵害人该承担什么样的法律责任，是视，制定了很多反歧视的国际公约。如《世界人权宣