法律逻辑与大众逻辑之博弈

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1、民主与法制DEMOCRACYANDLAW法律逻辑与大众逻辑之博弈□印大双（南京森林公安高等专科学校江苏南京210046）【摘要】法律逻辑蕴涵了“法治”与“合法”的元叙事，建立在法律概念、知识、规则、原理等基础上,以法律为思考问题的出发点和归宿,呈现理性化、职业化和专业化的倾向。大众逻辑蕴涵了“民主”与“正当”的元叙事，反映普通人的日常生活经验与直观感受，涉及对利益的算计、对事物的非专业感受与情感波动，呈现情绪化、理想化和普泛化的倾向。法律逻辑与大众逻辑在现实中的博弈，一定程度上彰显了“法官法条主义”与“大众法律情怀”之间的区隔。法律与公

2、平正义应是同构的，合法性只能说明法律上有限的理由，正当性则从人类更高的价值来说明法律存在、变化和发展的根据。法律作为使人类行为服从规则治理的事业，根本基础在于大众的愿望诉求，要关注和回应社会的需要，把大众权利作为构成社会关系和法律秩序的本位性要素，从而构建理念形态、制度形态和实践形态意义上的法治文明。【关键词】法律逻辑；大众逻辑；博弈【中图分类号】DF0【文献标识码】A【文章编号】1006-7426[2009]02-0148-03忽略社会的丰富多彩和个体的不同，把所的特殊规则用作普适规则，这种追求绝对一有的一切都整齐划一，而且，更为危险

3、的确定性的法治，为了适应一般规则而忽视是，它可以成为统治集团以社会的名义追具体境况的差异。实质法治通过对固定规由于法律有严密的逻辑性，使法律规求某种政策目标的工具。[1]则与程序的超越，突破了法律的确定性，范成为人们可认识的行为规则，才使不同法律不外乎是凭借人类追求秩序和现代法治面临确定性与非确定性的冲突。的法律规范之间可以组成为科学的规则可预期的观念而发生的一种社会控制的第三，普遍性与特殊性的冲突体系，最终使法律成为维护政治秩序、经手段，庞德认为法律存在着三方面重要限形式法治以法律面前人人平等的原济秩序、生活秩序和社会秩序的最有效的制

4、：①法律实际上只能调整行为，因此只则，坚持规则的普适性；实质法治对处于工具。正是因为法律有严格的逻辑性，人能及于人的外部，而无法及于人的内心；特殊社会情境的族群实施特殊规则，以便们才会把法律当作大前提，而把现实中的②法律制裁只能依靠强力对人的意志施其享有某种自治的自由；在形式合理性的具体行为、事件当作小前提，去推断出行加强制，强力的局限性导致法律的局限；法律中引入了实质合理性的尺度，对特殊为、事件的法律属性，才使人们可以用法③法律规则无法自动运行，只能求助于外个案适用特别程序，以超越正规的程序获律规范来预测行为的后果，依法办事才成部力量

5、，不免受制于外部条件，包括人、物取公正的结果，这样明显破坏了法律应具为可能。质条件、社会心理因素等等。而这些外部有一般性和普遍性的法治原则，形成现代法律问题，其核心是权利、义务问题，力量和条件的局限，或它们与法律的脱节法治中普遍性与特殊性的冲突。甚至冲突，也导致了法律的局限。[2]现代法第四，规则与事实的冲突法官所追求的是对个案的公正、具体、明确、可执行的裁判，涉及结果考量、法的稳治面临如下困境：首先，现代法律中的制定法是通过理定性、法的统一性、是非感、公道、实践能第一，形式法治与实质法治的冲突性反思抽象出来的一般规则。它们被赋予力、目

6、的论限缩、目的论扩张、法律修正、在现代社会中，无论是形式法治，还普适的效力。实践中的事实却千差万别，正当违背法律、法律补充等方法。与法官是实质法治，法律成为自上而下的社会控会造成规则与事实之间的冲突。其次，从关心规范的整合性、审判的统一性的态度制工具，而不是自下而上的民意真实表司法审判的过程来看，为维护法律的权不同，大众更关心公正与否的道德问题以达。形式法治对形式合理性的执着与对内威，保障人们的合理预期，无论是形式推及司法审判能否保障或实现自己切身利在信仰的拒斥，实质法治通过对道德信仰理还是实质推理，其中都免不了人的主观益的功利问题。的

7、重视和对实质正义的关注，形成现代法价值判断的发挥，相对稳定的规则与不断人类任何一种制度设计都隐含着难治所固有的形式法治与实质法治的冲突。发展的社会现实存在内在的冲突。题和危机，包括法治。昂格尔就指出法治第二，确定性与非确定性的冲突法的发展是按照法律自治化方向进是对社会秩序衰落的一种反映。它把人变就法治而言，与绝对确定理念密切关行的，它带来的一个结果则是法律活动的为机械规则的附属，用冷冰冰的权利义务联的形式法治，试图把过去的经验提炼成进一步的专业化，在著名法官柯克看来，关系取代了人与人之间的感情与和谐，它适用于未来的理性规则，把符合特定境

8、况法官具有的是“技术理性”（artificial作者简介：印大双，南京森林公安高等专科学校副教授，硕士。中国法律逻辑专业委员会常务理事。研究方向法哲学。·148·2009·2理论与改革reason），包括法