斡旋受贿“利用本人职权或地位形成的便利条件”内涵

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1、斡旋受贿“利用本人职权或地位形成的便利条件”内涵新探[摘要]本文从刑法有关规定及受贿犯罪本质出发，对斡旋受贿中何为“利用本人职权或地位形成的便利条件”进行了分析，指出了现有的制约关系说、横向制约关系说、非制约关系说以及特殊关系说等几种观点的不足，提出了受贿人与第三人之间存在的“职权交换”关系是构成“利用本人职权或地位形成的便利条件”的基本内涵，并对“职权交换”关系的性质、内容及表现形式等进行了分析。[关键词]斡旋受贿;职权;地位;便利条件;职权交换Abstract：Thearticleanalyzeswhatis“theconveniences

2、formedbyusingsomeone’sownpowerorposition”inmediationbriberyaccordingtotherelevantprovisionsofthecriminallawandthenatureofbriberycrime.Itpointsoutthelimitationsinseveralexistingviewssuchastherestrictedrelationship,thecrosswiserestrictedrelationship,noneunrestrictedrelationshi

3、pandthespecialrelationship.Italsoprovidesthatthe“powerexchange”relationshipbetweenthebriberiedandthethirdpartyisthebasicmeaningof“theconveniencesformedbyusingownpowerorposition”,andconcludesthenature,contentandformofthe“powerexchange”.Keywords：MediationBribery；Power；Status；C

4、onveniences；PowerExchange我国《邢法》第388条规定：“国家工作人员利用本人职权或者地位形成的便利条件，通过其他国家工作人员职务上的行为，为请托人谋取不正当利益，索取请托人财物或者收受请托人财物的，以受贿论处。”这是《邢法》关于斡旋受贿犯罪的规定。可以看出斡旋受贿犯罪在客观上包含了三方面内容：一是受贿人(国家工作人员)利用职权或地位形成的便利条件对第三人(国家工作人员)的作用；二是第三人(国家工作人员)通过职务上的行为为请托人(行贿人)谋取不正当利益；三是受贿人(国家工作人员)索取或收受请托人(行贿人)的财物。不难发现，

5、与普通受贿犯罪相比，斡旋受贿中至少存在两个国家工作人员，其中一个实施斡旋行为并收受、索取请托人财物，另一个则接受斡旋并实际利用自己职务行为为请托人谋取不正当利益。但这并非意味着在受贿案件中只要涉案的国家工作人员达到两个以上，该案就属于斡旋受贿。只有在受贿人“利用本人职权或地位形成的便利条件”促使第三人利用自己职务行为为请托人谋取不正当利益的情况下，才能构成斡旋受贿犯罪。因此正确理解受贿人与第三人之间的关系，即何为受贿人“利用本人职权或地位形成的便利条件”的问题成为准确认定斡旋受贿的重要因素。一、已有理论观点的评析：对于何为“利用本人职权或地位形

6、成的便利条件”，目前刑法学界众说纷纭，意见不一。主要有以下几种观点：1、制约关系说，认为是指受贿人与被利用的国家工作人员之间存在的职务上的制约关系的便利条件。这种制约关系分为横向、纵向两种，前者指上、下级国家工作人员职务上的制约关系，后者指不同部门的国家工作人员之间职务上的制约关系。[1]2、横向制约关系说，该说也承认斡旋受贿中国家工作人员职务之间的制约关系，但认为这种制约只能是横向的制约，而不包括纵向的制约，“其他应受贿人要求为请托人谋取非法利益的国家工作人员，如果是受贿人的直接下级或者是受受贿人的指挥而实施的为请托人谋取非法利益的，应认为是

7、受贿人直接地为他人谋利益的行为，而不是斡旋受贿的行为。”[2]3、非制约关系说，认为斡旋受贿中受贿人职务与他人(被利用的国家工作人员)职务之间不存在着制约关系，如存在制约关系则是普通受贿。[3]对于以上观点，笔者认为都不能说明“利用本人职权或地位形成的便利条件”的实质内涵。制约关系说和横向制约关系说由于强调受贿人的职务与第三人的职务之间存在制约关系，因此无法廓清斡旋受贿与普通受贿之间的界限。在这种情况下第三人之所以利用职务之便为请托人谋取利益，其根源都在于受贿人的职务，是受贿人依其职务指挥、命令、支配、左右的结果。第三人仅仅是受贿人为他人谋取利

8、益的工具，第三人的职务行为是受贿人的职务使然，是受贿人职务的自然传递或延伸，因而归根到底是基于受贿人的职务，因此，只要存在制约关系的条件下，受贿人要求