对建设工程“黑白合同”法律效力的探讨

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1、（姓名，学号）对建设工程“黑白合同”法律效力的探讨对建设工程“黑白合同”法律效力的探讨1（姓名）摘要：本文根据《中华人民共和国招标投标法》和《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》的有关规定，从“黑白合同”的概念出发，揭示了其成因及危害性，结合具体案例，分析了“黑白合同”的法律效力问题，提出了杜绝“黑白合同”产生的措施与建议。关键词：建设工程黑白合同法律效力招标投标法合同法近年来，随着我国国民经济的迅速增长，国家对基础设施建设的投资也越来越大，我国的建筑业也得以保持良好的发展态势

2、。但另一方面，建筑企业违法违规的现象依旧普遍存在，并未得到根本的改变。虽然我国在《民法通则》、《合同法》等基本法之外，先后制定了《中华人民共和国招标投标法》（以下简称《招标投标法》以及《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》（以下简称《解释》）等法律法规，在一定程度上对建筑市场起到了规范和约束作用，但建筑行业“黑白合同”的现象仍旧广泛存在，并导致工程款层层拖欠、工程质量低下、建筑市场秩序混乱等不良后果，严重制约着我国建筑市场的健康发展。本文在“黑白合同”理论研究的基础上，通过对相

3、关法律的解读以及实际案例的分析，对“黑白合同”的法律效力问题进行了探讨，最后结合“黑白合同”产生的根源，尝试性提出一些完善规章制度的建议。1对“黑白合同”的理论研究1.1“黑白合同”的概念1.1.1“黑白合同”的界定“黑白合同”一词最早见于2003年10月27日全国人大常委会副委员长李铁映所作的《全国人大常委会执法检查组关于检查<中华人民共和国建筑法>实施情况的报告》。该报告指出，“建设单位与招标单位或招标代理机构串通，搞虚假招标，明招暗定，签订‘黑白合同’的问题相当突出。所谓‘黑合同’，就是建设单位在工

4、程招标投标过程中，除了公开签订的合同外，又私下与中标单位签订合同，强迫中标单位垫资带资承包、压低工程款等”[1]。1姓名，浙江大学建筑工程学院，学号，邮箱1（姓名，学号）对建设工程“黑白合同”法律效力的探讨可见，所谓的“黑白合同”就是指合同当事人就同一项建设工程项目签订的两份实质性内容不一致的合同，这两份合同的标的物虽然一样，但在具体的价款、工程期限、履行方式等方面则存在差异。其中“白合同”的内容符合法律及相关文件的规定，用于行政部门的检查、备案及公证，“黑合同”的内容却违反法律及相关文件的禁止性规定。1

5、.1.2“黑白合同”与合同变更的区别近些年，随着建设工程“黑白合同”在新闻报道中出现频率的增加，不少民众也开始关注起这一新兴名词。有些民众会认为“黑白合同”是建筑施工领域一种新的合同形式，也有些民众会把它与合同变更的概念混淆，但实际上，“黑白合同”指的是一种交易现象，与合同变更更是存在本质上的差异。合同变更有广义和狭义之分，广义的合同变更包括合同3个构成要素的变更：合同主体的变更、合同客体的变更以及合同内容的变更；狭义的合同变更专指合同成立以后履行之前或在合同开始履行之后尚未履行完之前，当事人不变而合同的

6、内容、客体发生变化的情况。其中，合同双方当事人以协议的方式对合同进行变更又称为协议变更，我国《合同法》中所指的合同变更即指协议变更合同[2]。从表面上看，建设工程“黑白合同”与合同变更具有以下的共同点：首先，都存在两份合同；其次，合同双方当事人都对原先存在的合同在内容上进行了变更，并在实际工程建设中按照变更后的合同来履行。但深入比较会发现两者存在着本质上的区别：（1）变更的目的不同“黑白合同”是合同当事人为了逃避政府部门的监管，以求达到经济利益最大化选择对合同进行变更；而狭义的合同变更则并非出于规避法律及

7、相关文件禁止性规定的目的。（2）变更的内容不一样“黑白合同”中“黑合同”相对于“白合同”的变更是为了在合同中加入垫资、压价及非法分包、转包等法律及相关文件禁止的内容；而狭义的合同变更在对合同性质、合同标的物、履行条款等内容进行变更时并没有涉及到法律及相关文件禁止的内容。2（姓名，学号）对建设工程“黑白合同”法律效力的探讨（3）变更的方式不一样由于“黑合同”中含有法律及相关文件禁止的内容，所以它不能通过行政部门的检查、审批或备案，因此也就没有履行正规的合同签订程序；而狭义的合同变更则按照法定的方式，需要通过

8、备案、登记、审批等步骤后才能具有法律效力，变更后的合同取代原有的合同关系，合同当事人按照变更后的合同履行。1.2“黑白合同”的特点“黑白合同”作为现代建设工程施工领域中的一种畸形产物，有其自身的特点：（1）两份合同中所约定的合同价款不同。合同当事人在“黑白合同”中对同一标的物签订的价款会存在明显差额。一般来说，在工程造价方面，由于“白合同”需要在行政部门予以备案，其合同价与中标价相同，而“黑合同”往往是应发包者的要求私下订立的