建设工程“黑白合同”

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1、建设工程“黑白合同”　　　　关于建设工程“黑白合同”的几个实务问题：　　　　所谓“黑白合同”也称“阴阳合同”，是指合同当事人就同一事项订立两份以上的内容不相同的合同，一份对内，一份对外，其中对外的一份并不是双方真实意思表示，而是以逃避国家税收等为目的;对内的一份则是双方真实意思表示，可以是书面或口头。“阴阳合同”是一种违规行为，在给当事人带来“利益”的同时，也预示着风险。建筑市场“黑白合同”这一普遍现象的形成具有深刻而复杂的社会背景。　　　　一、“黑合同”的形成原因及表现形式　　　　1、“黑合同”的概念　　　　为了绕开政府强制招标、强制备案管理等原因，发包人和承包人往往在施工合同

2、签订的过程中，包括在施工合同签订的同时、签订之前或签订之后，就同一工程签订与中标的备案合同实质性内容不一致的施工合同，该类施工合同即为俗称的“黑白合同”，又称“阴阳合同”。　　　　依据《中华人民共和国招标投标法》的规定，“黑合同”的概念是指受《中华人民共和国招标投标法》调整的必须进行招投标的项目，以招投标程序合法有效为存在前，并在行政监督部门经过备案的施工合同，相反就同一工程签订与中标的备案合同实质性内容不一致的合同是“黑合同”。根据“黑白合同”形成时间的不同，一般可划分为以下几种情况：第一，“黑合同”先于“白合同”签订;第二，“白合同”先于“黑合同”签订;第三，“黑白合同”同时

3、签订。虽然从意思自治的角度来说，“黑合同”往往更能体现双方当事人的真实意思表示，但由于这种意思表示可能掩盖着利益输送、偷税漏税、不正当竞争等非法目的，所以并不值得法律支持。　　　　2、从现实案例看“黑合同”产生的常见原因　　　　(1)为达成垫资施工的目的签订“黑合同”　　　　在某开发公司建造商品住房引发的一个纠纷中，出现了两份合同，分别签订于招投标之前和之后，在之前签订的“黑合同”中，约定由施工单位先行支付巨额的保证金，并约定了保证金的利息。此外还约定，双方拟通过招投标方式签订施工合同并备案，但由于发包人尚无施工图纸，而招标投标管理部门要求采用工程量清单方法报价，所以现在还无法计

4、算准确的工程量清单，故先采用模拟工程量清单进行招投标，在招投标完成后另行签订补充协议，采用定额计价法进行计价。其中，约定远超过正常标准的巨额保证金就是为了让施工企业带资承包，但由于当地行政主管部门禁止此类行为，所以只能在私底下签订这样一个协议。　　　　此外，本案中的招投标程序完全是为了应付招投标法而设置的，这也是当前招投标环节存在的一个显著问题，建设单位早已经确定了施工单位，招投标只不过是个过场。　　　　(2)因招标时无正式施工图纸，导致“黑合同”出现　　　　在上面那个案子中，第二份“黑合同”的出现几乎是必然的，因为在招投标开始时建设单位连施工图纸都没有，工程量也无法确定，中标合

5、同自然无法反映现实情况，只能等实际图纸出来后通过补充协议确定真正的工程量、价款和工期。　　　　所以，虽然这个补充协议相比中标合同更为真实，却是个“黑合同”。　　　　(3)为满足行政部门的要求导致真实有效的合同成为“黑合同”　　　　在某私营房地产公司开发商业地产引发的一个纠纷中，房地产企业其实已经与施工企业签订好了施工合同，约定按93定额确定价款，并已开始进行前期工程的施工。但行政主管部门却希望这个项目能进行招投标，于是该房地产企业“组织”了一场招投标，采用工程量清单计价方式(以该方式确定的价款略高于定额计价)。最后，“中标”单位仍是以前那家施工企业，双方根据中标合同于行政主管部门

6、进行了备案。　　　　在这个案子中，此项目其实并不属于强制招投标范围，但企业为了满足行政主管部门要求，多此一举地“演”了场招投标，导致以前签订的合法有效的合同成了“黑合同”。所以，对那些非强制招投标的项目，不要为了招投标而招投标，反而会增加履约风险。　　　　(4)施工企业先以低价进入，后企图借助“黑合同”提价　　　　在某国有厂房招投标纠纷中，招标人为某国营企业的全资子公司，就厂房建设进行了公开招投标。某施工企业为承接工程，以低于成本价的方式中标，双方根据中标结果签订了施工合同并备案。但在奠基前一天，施工企业突然要求对工程价款进行调整，并提出以图纸发生变化(事实上未变化)为由签订补充

7、协议，否则，第二天就不参加奠基，不予开工。子公司总经理迫于第二天集团领导将到场参加活动的压力，被迫签订了这个补充协议，进而形成“黑合同”。　　　　对招标单位而言，这个案例其实是个很好的教训，在确定施工企业时不能一味选择报价低的企业，特别是对低于成本价中标的，可能隐藏着的风险。而对投标企业而言，这种手段也不可取，假如施工图纸没有发生变化，法院不可能支持这种“黑合同”。　　　　(5)为少交税费而压低“白合同”价款，形成“黑合同”　　　　在一些案子中，合同双方为少交税费，在签订中标合同