英美法“儿童最大利益为原则”及其启示——以离婚后子女监护为视角

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1、万方数据第27卷第9期河北法学V01．27，No．9209年9月HebeiLawScienceSap．。209英美法“儿童最大利益原则"及其启示——以离婚后子女监护为视角冉启玉(西南政法大学，重庆401120)摘要：英美法国家制定法均以“儿童最大利益原则”作为处理离婚后子女监护的基本原则，并在司法实践中就该原则的适用进行了有益的探索。对英美法国家离婚后子女jI盎护“儿童最大利益原则”的立法及司法实践进行探讨．可以为我国相关立法及司法提供借鉴。关键词：子女监护原则；儿童最大利益；立法；实践；启示中图分类号：DF529文献标识码：A文章编号：1002。3933(2009)09-017

2、3--06“ThebestInterestsoftheChild”undertheAnglo-AmericanLawandItsInspiration——Fromtheperspectiveofparents’custodytothechildafterdivorceRANOi．yu(SouthwestUniversityofPoliticalScienceandLaw。Chongqin9401120China)Abstract：。BestInterestsoftheChild”isthebasicprincipleindealingwiththeealmsonparents’c

3、ustodytothechildafterdivorce．andhelpfulefforthasbeenmadetotheapplicationoftheprincipleinjusticepractice．Discussiononparents’custodytothechildafterdivorceofthe“BestInterestsoftheChildPrinciple”inthelegislationandjusticeinAnglo·Americancountriescanoffersomeexperienceforrelativelegislationandleg

4、alpracticeinChina．1畸wo咄：thedoctrinesofcustodytothechild；bestinterestsofthechild；legislation；practice；inspiration儿童是世界的未来和希望，关爱儿童是人类普遍的价值取向。1924年《儿童权利宣言>(《日内瓦宣畜》)提出：“儿童因身心尚未成熟，在其出生以前和以后均需要特殊的保护和照料，包括法律上的适当保护”。1959年联合国<儿童权利宣言>要求“儿童的最大利益应成为对儿童的教育和指导负有责任的人的指导原则”。此后，联合国《儿童权利公约)(1989年11月20日通过)规定：“关

5、于儿童的一切行动，不论是由公私社会福利机构、法院、行政当局或立法机构执行，均应以儿童的最大利益为一种首要考虑。”至此，“儿童最大利益原则”叫作为处理涉及儿童事项的基本原则在国际公约中最终得以确立。在婚姻家庭领域，在涉及子女利益的所有事项中实现子女的最大利益也成为许多国家立法及司法追求的目标。英美法系国家对父母离婚后如何实现子女的最大利益进行了积极有益的探索，探讨其离婚后子女监护“儿童最大利益原则”的立法及实践，对完善我国相关法律制度，保障子女最大利益的实现具有重要的意义。一、英美法离婚后子女监护原则的演变在英美法上。离婚后子女监护原则主要经历了父权优先原则、幼年推定原则、主要照顾

6、者推定原则，直至“儿童最大利益原则”。(一)父权优先原则父权优先原则源于罗马法，在英国普通法上也坚持该原则。由于在婚姻期间，丈夫为一家之主．其对子女拥有诸如教育、照顾、抚养的权利，因此离婚后由父亲监护子女被认为符合自然法且能更好地满足子女的需求。“父权优先原则”是父权社会的必然结果，子女只是作为父亲的一种私有财产，在父母离婚后，该财产自然归属于父亲。基于父亲在婚姻期间的权利就认定离婚后父亲是最能为子女带来利益的人，显然与现实并非完全相符。该原则同时也是男女不平等思想的体现，男女在家庭中地位不平等，此种不平等在婚姻期间存在，而在离婚后仍然得以延续。直到19世收稿日期：2009"02

7、。15作者简介：冉启玉(1974-)，女。西南政法大学讲师，民商法学博士研究生，研究方向：婚姻法。一173—万方数据纪中叶，英美法国家才开始质疑以父权确定离婚后子女监护的正当性，在成文法和判例法中开始修正该原则。(二)幼年推定原则幼年推定原则(以下简称幼年原则)是根据子女的年龄决定离婚后父母对子女的监护，通常情况下，认为在子女年幼时由母亲行使对子女的监护权符合子女的利益。该原则是在父权优先原则基础上发展起来的，在该原则确立过程中，美国南卡罗来纳州法院1809年的判决，迈出了母亲监