有限责任公司被吊销营业执照后的清算主体及其法律责任

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1、2005年10月,总第一卷,第5期（月刊）中国律师和法学家JournalofChinaLawyerandJurist,ISSN1548-7695,USA有限责任公司被吊销营业执照后的清算主体及其法律责任*福建凌一律师事务所／厦门大学法学院汪义军摘要：有限责任公司被吊销营业执照本应是对公司及其股东的惩罚，然而，由于现阶段法律的不完善，它却成为股东逃避债务的最便利的手段。本文从维护债权人利益、保障交易安全的角度指出：有限责任公司被吊销营业执照后，股东应当作为清算主体、承担清算义务；股东不履行清算义务时，法院可以依据侵害债权行为理论或者法人人

2、格否认理论判令股东向公司的债权人承担损害赔偿责任。最后，为了增强法律的可操作性，本文就公司被吊销营业执照后的清算问题提出了初步的立法建议。关键词：吊销营业执照清算主体法律责任1《中华人民共和国公司法》及其相关实施条例规定了公司因违法被吊销公司营业执照的八类情形。公司被吊销企业法人营业执照，性质上属于工商行政管理机关作出的一种行政处罚。然而，吊销执照只是追究了公司的行政责任，并没有解决公司的民事责任即债权债务的承担问题。由于大多数被吊销营业执照的公司在股东看来已经没有什么价值，因而股东往往不会对公司进行清算——更何况清算还需耗费其时间和财

3、力。在实践中，工商部门吊销营业执照（并进而注销公司）的行政处罚措施往往成为公司终止的最简单的方式，成为股东逃避债务清偿的最便利的手段。“在这样背景下，作为惩罚措施，对公司处以吊销营业执照，恐怕不是对股东的惩罚；恰恰相反，倒可能是对股东的纵容和鼓2励，对公司债权人的惩罚。”那么，如何防止这种情况的发生，维护债权人的合法权益？与此相关的问题是：公司被吊销营业执照后的清算主体如何确定？清算主体不履行清算义务时，是否要承担责任？承担什么样的责任？法律依据何在？实践中对此认识比较混乱，妨碍了纠纷的及时解决，也不利于对债权人的保护。因此，本文将围绕

4、公司被吊销营业执照后的清算主体及其法律责任展开讨论。一、股东是有限责任公司被吊销营业执照后的清算主体3公司（法人）解散在理论上依是否出于自愿分为自愿解散和强制解散。其中，强制解散包括依法被宣告破产和依法被撤销等，被吊销营业执照属于依法被撤销的情形之一。对于清算主体，则依自愿解散和强制解散有所不同。《公司法》第191条已经明确规定公司自愿解散时股东是法定的清算主体、负有清算义务。就公司被强制解散时的清算主体而言，虽然《公司法》第192条规定了“公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应当解散，由有关主管机关组织股东、有关机关*汪义军（19

5、75-），男，厦门大学法学院硕士研究生，福建凌一律师事务所律师。通讯地址：福建厦门市湖滨北路78号兴业银行大厦7层福建凌一律师事务所，邮编：361012。1主要的八类情形是：（1）虚假注册资本；（2）虚假证明文件；（3）无正当理由连续6个月未开业，或自行停业6个月以上；（4）不办理注销登记；（5）虚假年检；（6）连续两年逾期不年检；（7）伪造、涂改、出租、出借营业执照；（8）超经营范围。2王成著：《公司被吊销后股东清算责任的承担》，载北京市高级人民法院编：《疑难案例实务研究》（第1辑），法律出版社2002年版。3漆多俊主编：《中国公司法

6、理论与实务研究》，武汉大学出版社1995年版，第181-182页；林秀芹编著：《中国公司法》，厦门大学出版社1995年版，第123-125页。75有限责任公司被吊销营业执照后的清算主体及其法律责任及有关专业人员成立清算组，进行清算”，但是，仅从该条来看，清算主体究竟是“有关主管机关”还是“股东”仍不明确。此外，“有关主管机关”指的究竟是哪一个机关？它不组织清算是否要承担法律责任？如果公司是国有企业或集体企业，由于它们一般都有主管部门，因此，“有关主管机关”还是比较容易确定的，该条款还具有一定的可操作性。然而，对有限责任公司而言，这种规定

7、则根本无法操作。谁是它们的主管机关？工商局、税务局还是其他什么部门？且不要说这些部门没有时间和财力去组织清算，就算是有时间和财力，由于进行清算所必需的财务帐本、报表、合同等各种资料以及公司的财产都不掌握在他们手中，根本无法开展清算工作。国家工商管理局在给甘肃省高级人民法院的答复中指出，“该条（指《公司法》第192条，笔者注）有关主管机关，是指依国家法律、行政法规，有权责令公司关闭的部门或4机关，工商机关作为登记机关，不负责对吊销营业执照的公司组织清算。”从统一各级法院审判实践的角度出发，2000年1月26日最高人民法院经济庭庭务会议对此

8、进行了讨论并形成了《关于企业歇业、撤销或被吊销营业执照后的诉讼问题》的书面意见，认为，“按照我国《公司法》第191条的规定，有限责任公司的清算组由股东组成，股东是清算主体。按照《公司法》该条的规定，可以理解