国际商事争端中的调解程序

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1、附录A学生用表附表A.1：大学本科生毕业论文（设计）开题报告表论文(设计)名称国际商事争端中的调解程序论文（设计）来源老师虚拟题目论文（设计）类型A理论研究指导教师学生姓名学号班级一、研究或设计的目的和意义：1、研究目的：在全球化的背景下，各国之间的交往密切，争端伴随着人类的社会活动而产生。在日益繁荣的国际商事活动中，商事争端也是在所难免。研究国际商事争端中的调解程序将有助于在解决争端中找到更加行之有效的方法。2、研究意义：在国际上有关商事调解已经成为法学界的一个专门领域，在许多国家，如英国、美国、日本等，都已经形成了完善的理论体系，且在实践中也取得了巨大的成就。目

2、前，我国商事调解实践处于活跃发展的时期，研究这一课题的主要意义在于，通过对调解程序的了解和研究总结国外的相关理论与实践中的优点，吸取精华后，结合我国的具体制度，使得我国的商事调解程序可以制度化和规范化。二、研究或设计的国内外现状和发展趋势：1、国内现状：列宁在《论国家》中曾指出:“为了解决社会科学问题，为了真正获得正确处理这个问题的本领，而不被一大堆细节或各种争执意见所迷惑，为了用科学眼光观察这个问题，最可靠、最必需、最重要的，就是不要忘记基本的历史联系，考察每个问题，都要看某种现象在历史上怎样产生，在发展中经过了哪些主要阶段，并根据它的这种发展，去考察这一事物现在

3、是怎样的。国内学者邱星美提出：调解成功后仲裁庭根据当事人达成的协议制作调解书或者裁决书，两者具有同等法律效力。然而，法律一方面规定调解书和裁决书均由仲裁庭作出，且具有同等法律效力，但在另一方面却规定调解书的生效以当事人签收为条件，这是自相矛盾的。王刚对中国国际商事调解的三种模式进行了分析:一是法院对涉外商事纠纷的诉讼调解(涉外案件的法院调解);二是涉外调解机构的调解;三是涉外仲裁机构的调解。调解虽然在中国得到了普遍适用，德国汉堡调解中心主席特拉皮说:“中国是调解之母”，遗憾的是，在国内，实践的蓬勃发展并未带来理论的繁荣。但目前国内学者对这一领域进行深入、系统研究的似

4、乎很少，也少有令人惊喜的研究成果问世。2、国外现状：目前的趋势是争议解决方式越来越多，越来越受到重视。现在，人们习惯把非司法诉讼的争议解决方法叫做ASR，它是英文“AlternativedisputeResolution”的缩写，直译为“替代争议解决方法”或“解决争议替代方法”或“可选择性争议解决方式”。而在运用替代争议解决方法的实践中，最受到重视、最有效用、最制度化并被广泛使用的方法是仲裁。也有学者在对ADR的解释中，不仅排斥了司法诉讼，而且排斥了仲裁。如戴维E·瓦戈纳在对ADR的定义中这样写道:“关于ADR的定义，大概是有多少ADR的拥护者就有多少不同的意义，有

5、些人喋喋不休地争议调解与调停是不同的。这种争议是有趣的智力练习，但是没有切中要害。ADR是一种无须由法院或仲裁作出具有约束力裁决的解决争议的程序。1976年罗斯科·庞德联合会成立，学术界、司法界、律师等联合探讨解决争议的新方法，弗兰克·桑德教授(FrankE，A.Sandor)出版了《争议解决多样化》一书。1978年福特基金会发动了“争议解决的新方式”的研究计划。以前，在日本经常有人提出，以近代主义的立场出发，调解制度与判决的正义不相容，因而对其持批判态度。其典型代表是川岛武宜的学说，他根据明治维新以来法制建设的经验，认为把调解纳入审判体系并使其制度化，是在传统社会

6、解体、市民权利关系生成的情况下，运用这种非权利的纠纷处理方式，来压制权利意识或权利主张的一种政治策略，并且，政府的这种意图得以奏效，是因为能与日本人的法观念达成共识。日本学者棚漱孝雄认为，设定分析的框架必须考虑以下几组最基本的讨立概念:合意本法和强制本法，当事人主义与职权主义，程序规范导向与实体规范导向，手续简便化与手续严格化，情节重视与法条重视，常识倾向与专业倾向。任何一种关于纠纷处理的制度和理论都可以在由这些对立概念构成的坐标上定位和比较。3、发展趋势：世纪之交的国际政治经济形势正发生着根本性变化，和平与发展成为时代的主题，经济全球化整合的程度越来越高，国际商事

7、争端随之剧增，法院已经不堪重荷。同时，国际商事主体越来越不愿陷入旷日持久、费钱、伤和气的司法程序。而且，当代的经济纠纷中交织着国际的、金融的、商务的、法律的和文化的因素，体现着各个国家及其主体多元化的价值取向，当事人渴望能在诉讼之外选择更有利于纠纷解决的方式，选择性争端解决机制(ADR)因势利导，日益发展起来。在西方国家，尤其在美国，ADR作为解决国际商事争端的方式在实践中已经广为盛行，学术界也早就开展了对ADR的研究。在许多国家(例如美国、日本、澳大利亚等国)，相关研究已形成了相当完整的理论体系。伴随着国际商事主体对高效率、低成本经济观念的追求以及对和谐、自治