浅析合同法中的缔约过失责任

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1、编号：论合同法中的缔约过失责任--缔约过失责任的概念、性质、构成和完善评析摘要：德国法学家耶林1861年确立了缔约过失责任的基本概念，若经济和社会的发展，缔约过失责任已在很多国家有不同程度的采纳和适用。中国合同法立足于中国实际，为实现了对缔约当事人信赖利益的保护，在合同法中对缔约过失责任制度作了专门规定。缔约过失责任是一种特殊责任制度，但理论界一直争议不断，实践中也产生了一些歧义。本文对缔约过失责任概念的界定、缔约过失责任的性质、缔约过失责任的构成要件等几个有关缔约过失责任的问题进行分析，并在最后提出完善中国缔约过失责任制度的建议，以期为推动中国缔约过失责任理论的发展和《合

2、同法》的完善提供自己的一点思考。关键词：缔约过失责任；性质；构成要件；完善一、缔约过失责任概念的界定关于缔约过失责任内涵的界定，不同的学者有不同的观点。有学者认为，缔约过失责任是指缔结合同之时一方具有过失，从而导致合同被确认无效或被撤销或者不成立时，从而使对方遭受到损害而应承担责任。有的学者则认为，是指因其过失使契约不成立的一方对他方当事人因信赖契约成立而遭受的损失所负的赔偿责任。还有学者认为，缔约过失责任是指合同订立过程中，一方违背依其诚实信用原则，而且这种违反给他方造成了不利的后果，致使他方的信赖利益受损，从而应该承担的一种民事责任。第三种观点比较完整，本文赞同第三种定

3、义方法，以诚信原则立论，认为缔约过失责任主要是违背了诚信原则，是诚信原则在合同法中的具体化(1)田华.《信赖利益损失赔偿责任制度之探讨》.商场现代化2011年出版，第30页1)。缔约过失责任总是和信赖利益联系在一起，目的在于对因无效之法律行为信其为有效而所蒙受损失之排除，因一方违背诚实信用给对方造成的损失有两个方面，消极的损害又称所失利益，即应取得的及可预期但是尚未实现的利益，但是由于他方的行为致使这种应得的利益不再出现，是指妨害既存财产或生活利益之增加，积极的损害是指已经存在的财产或生活利益之减少。信赖利益的目的在于排除因为一方违背诚信原则给他方造成的损害，从而达到了回复

4、法律行为未出现之状态。通说认为，缔约过失责任制度与合同无效制度目的是相同的，即保护权利人的利益，而且这种保护在民法上是互补的，缔约过失责任中有过失相抵等损害赔偿原则之适用，而合同的无效制度只是对返还利益和期盼利益作了赔偿，两者共同维护了遵守诚实信用一方的利益。二、缔约过失责任的性质探究缔约过失责任的性质，对于对于准确把握缔约过失责任的概念有重要意义，也是探讨缔约过失责任的基础，本节将从两个方面讨论缔约过失责任的性质。（一）缔约过失责任应成为独立的民事责任缔约过失应否成为一种独立的债的发生根据，理论界和实务界的看法不仅相同，存在较大争议，当前请求权基础的种类有不当得利、无因管

5、理、侵权行为和违约等，鲜有学者主张将缔约过失纳人其中某一种，主要是因为由于缔约过失与违上述几种请求权基础的区别较为显然。但是近年来有一部分学者认为缔约过失责任可以归入侵权责任，其理由是缔约过失与侵权行为都都以损害赔偿为内容，以过错为构成要件，都违反法定义务，具有许多相似之处。所以，缔约过失责任归入侵权责任符合民法规则体系化的要求，认为不仅便于实践操作，而且有理论上的依据，希望建立和谐统一的责任制度。本文认为缔约过失责任不应纳入侵权责任体系，首先，缔约过失责任与侵权责任在性质上和发生领域上有着较大的差异。二者虽然均为法定义务，侵权行为所违反的是一般注意义务，缔约过失所违反的先

6、合同义务；其次，二者的归责原则和责任形式有很大不同。缔约过失责任的归责原则仅适用过错责任原则，而侵权行为的归责原则较多，除了最为常见的过错责任原则外，还有公平原则、无过错原则等。故而缔约过失责任应成为一类独立的民事责任。（二）缔约过失责任的法理基础是诚实信用原则和公序良俗原则对于缔约过失责任的法理基础，学者们对此也有不同的认识，主要有以下几种有代表性的学说和观点：法律规定说，我国学者王利明持这一观点，他认为认为缔约过失责任的基础源于法律的直接规定，缔约过失责任是一种法律直接规定的债，信赖利益赔偿的请求权应为法律特别规定；法律行为说，该观点的倡导者是耶林教授，他认为当事人在契

7、约过程中的磋商行为从合同法的规定看，已构成了一种法律行为，且受合同法保护，当事人后来订立的契约是缔约过失责任的法律基础，这种法律基础并不是虚无的，而是对双方都有约束，违反此法律关系就要承担相应的缔约过失责任；侵权行为说，该说认为缔约过失从其本身上看会给他方造成损害，从这个角度上去看，缔约过失责任应按侵权责任处理，其主要理由是它符合侵权行为的构成要件，更重要的是，其也违反了不得侵害他人的义务；诚信原则违反说，认为缔约过失责任是对诚信原则违反的结果，此说为我国的通说，很多学者赞成这一说法。多数学者支持诚信原则说，但也有