企业改制上市及公司治理中的法律问题

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1、企业改制上市及公司治理中的法律问题主讲人:北京市金杜律师事务所律师、合伙人北京市金杜律师事务所四川分所主任张如积2008年2月28日一、上市的基本程序二、尽职调查中关注的事项三、提高IPO工作质量的建议一.上市的基本程序约3～5个月2～4个月1个月股份公司设立申报创立大会股份公司设立辅导申报材料制做辅导验收股东大会上市申请报中国证监会刊登招股意向书保荐机构完成内核股东大会证监会完成发行部审核股东大会证监会反馈中介机构反馈意见回复通过证监会发审会审核证监会反馈发行核准询价并路演辅导验收网下及网上发行验资上市申请辅导验收挂牌上市估计周期为6～10个月，申报后

2、的周期约为3～5个月改制及辅导改制及辅导申报及审核发行及上市步骤较多，但并非想象中的那么复杂依靠中介机构的作用企业的规范程度对时间周期影响较大1、企业IPO申请时需要关注的相关法律法规另外，还需要关注其他法律法规，主要包括：与公司股权变更的相关法律法规，特别是国有企业与财务及税务相关的规定各个地方颁布的地方性法律法规国家发改委相关规定：如产业政策等商务部相关规定：如外商投资股份有限公司的设立等与环保相关的法律法规证监会审核时基本的参照法规公司法、证券法首次公开发行股票并上市管理办法公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号——公开发行证券的法律意见书和律

3、师工作报告中国证监会颁布的各项操作指引与发行条件和信息披露相关审核备忘录：第5号、第8号、第16号、第18号尽职调查时参照的相关法律法规二、尽职调查中关注的事项2、主体资格关注要点股份公司设立的合法性最近三年经营业绩可以连续计算最近三年主营业务和公司董事、高级管理人员没有发生重大变化最近三年实际控制人未发生重大变化发行人注册资本已缴足发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策发行人股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在权属纠纷或重大不确定性。各项财务指标符合《首发管理办法》的规定。中介机构调查

4、及监管部门的审核重点，在实际操作中：由于企业的情况较为特殊，对于某些事项的判断遵循重实质不重形式的原则对于没有量化指标的，主要依赖于保荐机构的专业判断3、发行条件—财务会计方面的基本指标收入及利润最近3年净利润为正，且累计大于3000万（扣除非经常性损益后孰低）最近3年经营活动净现金流量净额累计大于5000万元；或营业收入大于3亿元股本及净资产发行前股本大于或等于3000万股最近1期末无形资产占总资产的比例小于20％最近1期末未分配利润大于0借鉴境外市场，规定净利润、现金流量、营业收入三个关键指标三个指标的满足基本上说明了企业的持续经营能力较充分地考虑了

5、各类型企业的财务特征基本要求解析保证发行前拥有一定的净资产规模防治发行人资产结构存在较大的风险上市后具备向股东分红的基本能力4、税务基本要求依法纳税发行人执行的税率、税种应合法合规税务优惠政策符合国家法律法规的规定经营成果对税收优惠政策不存在严重依从纳税角度看发行人对相关法律法规的遵守程度纳税情况可以间接反映企业真实的盈利水平严重依赖税收优惠政策的发行人，政策风险高，且真实盈利能力有限如果三年内执行的税务优惠政策与国家法规政策不符，省级税务部门应出具确认文件解析5、资产的独立完整及资产的质量资产的独立完整关注要点公司应拥有基本生产系统、辅助生产系统、供应

6、系统、销售系统以及其他与生产加工服务相关的设施（产、供、销、研），如果涉及股东以经营性资产出资的，应并办理产权变更手续公司应拥有与主营业务相关的商标所有权、专利所有权、非专利技术所有权等，并办理产权变更手续公司原则上应取得完整的土地使用权，如以租赁方式从主发起人合法取得土地使用权的，应明确租赁期及付费方式，以及期后公司的优先选择权如果集团控制了其他上市公司，则公司资产或股权相对独立于其他已上市公司不应拥有对另一相同或相似业务的上市公司的实质控制权公司的重要资产不存在质押等限制性条件，没有因法律诉讼等重大争议、潜在纠纷等不确定因素非生产经营性企业应当具备与

7、经营相关的业务体系和相关资产资产的权属状况非关注重点资产是否存在权属纠纷资产取得过程的合法、合规性（尤其关注国有资产的取得程序）土地、房产、知识产权是否取得相应的权属证书？如尚未取得，取得权属证书是否存在法律障碍租赁资产的租赁合同的合法性、有效性6、人员及财务的独立性关注要点人员独立完整股份公司的总经理、副总经理、财务负责人、营销负责人、董事会秘书等高级管理人员不能在股东单位兼任除董事以外的相关职位股东单位推荐董事和经理人选需经过合法程序进行拥有独立于股东或其他关联方的员工财务独立完整帐户独立纳税独立股东单位不得占用股份公司资产如：1、职工是否已签署劳动

8、合同，是否按照劳动法办理职工相关保险及福利2、是否存在集团公司直接任命高管的情形