营业信托制度法律问题比较研究——以受托人信用为中心

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1、论文摘要价值比较以及两者结合的比较分析等研究方法，对我国信托业(及基金业)的失信问题进行了系统的比较、研究和分析，对某些热点、焦点问题提出了作者的看法和建议。本论文共分六章，28万字左右。第一章“营业信托的法律涵义与特征研究”，本章的主要目的是在分析相关法律概念的基础上，明确信托制度是以信用为基础的制度。本章首先介绍和分析了信托等基本概念和法律特征，讨论由于我国《信托法》未要求委托人将信托财产的所有权转移给受托人，所以在概念上我国的信托与其他国家的信托存有差异。其次，本章通过分析营业信托的类别、功能、与其他类似制度的差异等，证实了信托制度具有破产隔离、受信

2、保障、税务规划以及弹性空问等制度优势。最后，本章分析了信用与信托制度的关系问题，指出信托制度具有内部、外部和制度本身三方面的信用层次，其中受托人信用是信托信用关系的核心。现代社会中受托人的信用已经从道德范畴上升为法律范畴，并具有人格性、财产性和信息性等外部特征。法律对信用的规范方法则趋向于采用激励的方式，要求信托机构加强对信用风险的防范能力，完善治理结构，承担失信责任。第二章“营业信托中受托人信用问题比较研究”，本章的主要目的是研究信托制度如何构建信托关系内部信用问题，其中主要涉及受托人对委托人和受益人的信用。本章从分析受托人外部的信用特征出发，比较了我国

3、法律对信托投资公司和基金管理公司不同的信用要求，阐明这些要求可以反映出受托人的一些信用情况，但也具有相当大的片面性。比如，信用财产性的要求因与公司治理和风险控制之间关联性不足而可能无法杜绝信用风险的发生；对于信用信息性的要求，也由于存在时滞、取得成本、信息失真、执行乏力等问题而不可能完全真实、及时地折射出受托人信用的实际情况等。为防范受托人出现失信行为，法律在强调受托人信用的外部特征的同时，还必须通过其他手段对受托人的行为进行约束。其中比较常用的法律手段是对受托人的失信行为进行严厉的惩罚，威慑其“诚实守信”或“循规蹈矩”，这是一种逆向激励的方，法。本章因此

4、又继续对受托人的受托义务和责任进行了国际比较，发现我国的受托人义务具有面对委托人和受益人的双向性特征，而普通法系中的受托人仅需对受益人负责；我国受托人的义务比较原则，而普通法系中的受托人义务比较详细和具体，并且普通法系中的是受托人义务的核心是受信义务，即受托人必须忠实和谨慎地为受益人利益服务，而不能利用受托地位谋取任何私利，体现出更多的是衡平法实质公平的特论文摘要征；此外，普通法系对受托人的责任要求也明显地严于我国的信托法律。在受托人信用的道德保障方面，本章阐述了受托人的道德风险对其信用的影响，以及道德规范和法律规范的互补性，并建议我国司法机关、信托自律组

5、织等积极参与到对受托人道德倡导的活动中来。第三章“信托当事人与信托外部信用构建问题研究”，本章的主要目的是分析信托制度如何构建其外部信用问题，其中主要涉及信托当事人权利的行使与第三人利益保护之间的平衡关系。如果信托制度为了委托人或受益人的利益而置第三人的正当利益于不顾，则信托当事人将滥用信托制度以逃避义务或获取不当利益，这将导致信托制度失去其外部信用。因此，信托制度的外部信用将主要表现为信托制度对信托财产稳定性、独立性，以及对无权处分信托财产和对信托财产进行追踪等内容的规定中。本章首先分析了消极形成权与信托制度稳定性之间的关系以及我够信托制度对信托当事人与

6、其各自第三人之间的权利义务分配情况，发现我国存在对善意第三人利益保护不力的制度缺陷。为维护信托制度外部信用，本章继续分析了善意取得制度的法律起源和构成要件，在比较中分析了我国信托制度对此规定不全的原因，并提出了改进建议。同样也是为了保护善意第三人的利益，本文最后分析了我国信托公示的制度，在批驳信托无需公示的观点的基础上，提出了完善我国目前信托公示制度的设想，具体包括信托公示方式、信托公示规则、信托公示机关以及信托公示登记责任的确定。第四章“我国信托投资公司信用问题研究”，本章的目的是通过具体的案例分析，明确我国信托投资公司信用问题的关键在于其受托人治理的完

7、善。本章首先分析了广东国际信托投资公司破产案和金新信托投资公司托管案，并从中找出了信托投资公司失信的典型原因，确定了受托人治理在规范信托投资公司行为方面的重要作用。受托人治理可以在受托人的关联交易、双重代理、信息披露、尽职管理、信用监督等方面防范受托人失信行为。同时，本章还解析信托投资公司的信用缺失与其业务范围和业务形式的混乱具有直接联系，特别在集合资金类信托产品中，受托人道德风险严重，因此加强受托人治理也是信托投资公司业务发展的基本要求。在比较了国外信托投资公司及类似机构的业务定位后，本章指出虽然我国信托投资公司与银行存在着很强的历史渊源，但我国信托投资

8、公司不应被定位为银行，也不应进行全方面的混合业务经营；信托投资公司