有限公司清算注销中的若干实务问题

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1、有限公司清算注销中的若干实务问题因为金融危机的持续发展，不管是内资企业还是外资企业都面临者前所未有的困境，一些企业的股东从缩减开支，减少亏损的角度出发决定提前解散公司，将公司注销。笔者就近期办理的公司注销实务以及诉讼实务中遇到的问题，进行了简单梳理和思考，总结出以下几个方面的问题。 一、股东会、股东或董事会决定有限责任公司和一人有限责任公司决定提前终止公司经营的，应由股东会或股东作出决定。国有独资公司的，则由国有资产监督管理机构决定。但中外合资企业，则由董事会作出决定。股份有限公司则应由股东大会作出决议。 二、清算组成员1、清算组成员应适格   根据公司法的规定，有限

2、责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或股东股东大会确定的人员组成。根据中外合资企业法实施条例的规定，清算组（清算委员会）的成员一般应在董事中选任。董事不能或不适合担任时，可以聘请中国的注册会计师、律师担任。因此根据前述的规定，清算组成员中只可能是股东、董事或注册会计师、律师。但在实务操作中，尤其是遇到有限责任公司的股东是非自然人时，清算组的成员中出现了非前述的人员，如原公司的员工或其他自然人。另外一种特殊情况是有限责任的股东为非自然人，实务中，有一种观点认为，清算组成员应由自然人组成，非自然人的股东无法进行清算活动，不能作为清算组成员，因此应由非自然

3、人委派自然人担任清算组的成员。笔者认为：首先，此种观点缺乏法律依据，因为公司法已明确规定了，有限公司的清算组由股东组成。不管股东是自然人还是非自然人。其次，非自然人股东作为清算组的成员，在履行清算事务时，没有法律和事实障碍。因为非自然人的股东，可以委派代表具体履行清算事务。正如非自然人的股东在参加股东会会议时，由非自然人的股东委派代表一样。再次，如果由股东之外的自然人而不是由非自然人的股东组成清算组，如果该自然人故意或重大过失，损害债权人利益的。根据公司法的规定，债权人只能向该自然人要求赔偿，而躲在清算组背后的股东却得到了非法利益，显然不利于保护债权人的利益。因此笔者

4、认为非自然人的股东也可以而且应该担任清算组成员。2、清算组成员人数的要求   已废止的外商投资企业清算办法规定，清算委员会的成员不少于3人。除此之外，没有法律对清算组成员的人数作出明确规定。根据公司法的规定，有限责任的清算组由股东组成。可以推定清算组的成员可以是1人（一人有限公司），可以是2人（2个股东的有限责任公司），2个人以上50人以下（2个股东以上50个股东以下的有限责任公司）。但在实务中，通常公司登记机关要求清算组成员不少于3人。笔者认为，公司登记机关可能认为清算组是一个组织，需要通过会议作出决议，而作出决议时，需要表决，如果少于3人，1人甚至不能称为组织，2

5、人意见不一致时，无法作出决议，因此应不能少于3人。笔者认为公司登记机关的担心是多余的。因为清算组成员的清算职责都是事务性的，是具体的操作，而操作的依据是法律、法规、财务会计制度等明确的规定，因此没有需要清算组作出决议的事项，自然不存在前述的问题。因此笔者认为清算组成员按照现行法律没有人数的限制和要求。3、清算组成员的备案时间   根据公司登记管理条例的规定，清算组应该自成立之日起十日内将清算组成员、清算组负责人名单向公司登记机关备案。笔者碰到的一例公司注销案中，清算组成立的日期为2007年6月20日，但向公司登记机关备案的时间却是2008年6月10日，近一年之久，明显

6、的违反了公司登记管理条例的规定。因此在近一年的时间之内，在公司登记机关的档案资料中，还会反映公司在正常经营，但实际上公司已经处于清算期间了。对于涉及诉讼的案件，诉讼的另一方当事人以为该公司依然在正常经营，没有发现对方的清算行为，待法院判决生效后，而对方已经注销了，无疑将导致诉讼活动进一步复杂化，况且在进入清算程序后，公司的法定代表人是无权代表公司进行诉讼的，只能由清算组代表公司参与诉讼活动。4、备案应提供的资料在笔者经办的注销实务中，工商部门并不要求提供清算组成员的基本信息，如身份证复印件、住址、电话、工作单位、职业等信息。笔者认为此种做法欠妥。首先，根据前述的清算组

7、成员资格的分析，除股东、董事之外的人，除非是律师或注册会计师才可以担任清算组成员，其他的人员不能担任。没有此相关的信息，不符合条件的人员将进入清算组，此对工商部门备案的效力将产生不利影响。其次，如果在备案时不提供清算组成员的基本信息，在清算组成员故意或重大过失的情况下损害债权人的利益，债权人向法院起诉将面临着不可逾越的障碍，因为工商部门的档案资料中没有清算组成员除姓名之外的其他信息，法院将以没有明确的被告为由不予受理。因此工商部门在清算组成员备案时应要求提供成员的基本信息。5、清算组行使清算职责的方式   清算组在清算期间行使下列职责：（一）清理公司