权力配置视野下的酌定不起诉研究

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1、权力配置视野下的酌定不起诉研究摘要酌定不起诉既是刑事诉讼法规定的一种制度，也是赋予检察机关的一项非常重要的权力。这项权力在行使过程中遭遇了理论难题和实践困境，适用的频率并不高。本文认为，酌定不起诉的存在有其合理性和必要性，权力之所以被束之高阁，既有制度本身的原因，也有操作方面的原因，应当加以完善，使其更好地为司法实践服务。关键词权力配置公诉权自诉权酌定不起诉1996年刑事诉讼法的修改废除了免于起诉制度，取而代之又规定了酌定不起诉制度。酌定不起诉，又称相对不起诉，是指人民检察院认为犯罪嫌疑人的犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的案件，

2、可以作出的不起诉决定。权力配置视野下的酌定不起诉研究摘要酌定不起诉既是刑事诉讼法规定的一种制度，也是赋予检察机关的一项非常重要的权力。这项权力在行使过程中遭遇了理论难题和实践困境，适用的频率并不高。本文认为，酌定不起诉的存在有其合理性和必要性，权力之所以被束之高阁，既有制度本身的原因，也有操作方面的原因，应当加以完善，使其更好地为司法实践服务。关键词权力配置公诉权自诉权酌定不起诉1996年刑事诉讼法的修改废除了免于起诉制度，取而代之又规定了酌定不起诉制度。酌定不起诉，又称相对不起诉，是指人民检察院认为犯罪嫌疑人的犯罪情节轻微，依照刑法规定不需要判处刑

3、罚或者免除刑罚的案件，可以作出的不起诉决定。酌定不起诉在理论上饱受争议，实践中又倍受诟病。笔者认为，酌定不起诉虽然在制度构建上存在缺陷，但是仍有设置的必要，而且应当在社会维稳、案件分流等方面发挥积极作用。一、酌定不起诉的法律依据和法理基础酌定不起诉制度的法律依据证明了其存在和实施的合法性，法理基础则决定了其存在和实施的合理性、必要性。（一）酌定不起诉的法律依据酌定不起诉制度的法律依据主要是《刑事诉讼法》第142条第二款。根据该条款，酌定不起诉的适用条件有三：（1）人民检察院认为犯罪嫌疑人所实施的行为已经构成犯罪；（2）犯罪嫌疑人的犯罪情节轻微；（3）

4、依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚。只有同时符合以上三个条件，检察机关才可以酌情作出不起诉的决定。酌定不起诉的适用需要参照刑法的相关规定，我国现行刑法没有明确规定构成犯罪又不需要判处刑罚的情形，可以免除刑罚的情形主要包括以下几种：（1）犯罪嫌疑人在中华人民共和国领域外犯罪，依照我国刑法的规定应负刑事责任，但在外国已经受过刑事处罚的；（2）犯罪嫌疑人又聋又哑，或者是盲人的；（3）犯罪嫌疑人因防卫过当或避险过当而构成犯罪的；（4）犯罪行为处于预备阶段的；（5）犯罪中止的；（6）犯罪嫌疑人在共同犯罪中起次要或者辅助作用的；（7）犯罪嫌疑人被胁迫参加犯罪

5、的；（8）犯罪嫌疑人自首的；（9）犯罪嫌疑人有重大立功表现的。（二）酌定不起诉的法理基础酌定不起诉的法理基础在于体现了非犯罪化和轻刑化、刑罚个别化、公共利益和诉讼效率等刑事政策。首先，酌定不起诉是宪法和法律赋予检察机关在一定范围内自由裁量的权力，有利于轻微刑事案件的快速处理，及时恢复被破坏的社会关系。从某种意义上说，酌定不起诉适应了起诉便宜主义的要求，较为迅速地将社会关系回复到原有状态。其次，酌定不起诉体现了宽严相济的刑事政策，有利于轻微刑事犯罪的非刑罚矫正，给主观恶性较小的犯罪嫌疑人一个改过自新的机会，帮助其回归社会，防止造成社会不安定因素。同时还

6、能节省司法资源，集中力量打击严重刑事犯罪。再次，酌定不起诉权力的配置使得检察机关能够在不违反法律硬性规定的前提下灵活把握个案的复杂性。法律规定是死的，社会现实是活的，酌定不起诉使得检察机关采取变通手段有了法律依据。最后，酌定不起诉是刑事程序运转的内在要求，能够对刑事案件起到分流作用，缓解法院的办案压力。二、酌定不起诉在理论和实践上存在的问题（一）酌定不起诉面临的理论难题第一，有学者认为酌定不起诉与无罪推定的基本刑事法律原则相冲突。刑诉法第十二条规定：未经人民法院依法判决，对任何人都不得确定有罪。该条文实际上确定了我国刑事法律上的无罪推定原则。根据该原

7、则，犯罪嫌疑人是否有罪应当由法院最终裁决。而酌定不起诉适用的前提之一是犯罪嫌疑人所实施的行为已经构成犯罪，这就得出在检察院审查起诉阶段已经对犯罪嫌疑人作了有罪判定的结论。第二，关于何为犯罪情节轻微，法律规定不明确，似乎有很大的弹性空间，而就“依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚”这一条件而言，适用范围又过于狭窄。法律对情节轻微没有做出限制，赋予了检察机关极大的自由裁量权，同时后一个条件又显得过于苛刻，严重束缚了检察机关的手脚。（二）酌定不起诉遭遇的实践困境第一，酌定不起诉在司法实践中适用的比例非常小。笔者以某基层检察院近三年的酌定不起诉适用率为例，

8、做一个简单的分析。2009年，该院共受理刑事案件3734件，涉案人数4901人，其中作出相对不起诉处理的案件