程延园 劳动合同立法如何平衡劳动者与企业的权益

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1、劳动合同立法如何平衡劳动者与企业的权益【内容提要】劳动合同立法如何平衡劳动关系双方的利益，是贯穿整个劳动合同立法的核心问题，决定着诸多争论问题的解决方式和最终结果。劳动关系契约化是当前我国劳动关系的基本特点。在知识经济时代和经济全球化的条件下，生产组织的结构和文化发生了很大的变化，劳动合同立法必须适应新的社会环境，采取有效措施，寻求管制与促进的平衡，促进劳动关系的和谐发展。　　【关键词】劳动合同立法管制与促进平衡　　公开征集意见的《中华人民共和国劳动合同法（草案）》（以下简称草案）引发了全社会众多的讨论和争论。有人主张，劳动合同立法应该向弱势群体劳动者“

2、倾斜”，也有人认为劳动合同立法不能“偏袒”劳动者。草案在起草过程中出现的争论说明我们的立法思路存在分歧，对如何构建新型劳动关系缺乏共识。种种争论的核心集中在立法平衡点的选择上，选择恰当与否将直接影响立法的成败。《劳动合同法》如何平衡劳动关系双方的利益，平衡的“点”和“度”如何把握，是贯穿整个劳动合同立法的核心问题，它决定着诸多争论问题的解决方式和最终结果。分析和研究劳动合同制度的历史发展和劳动关系的背景变化，有助于我们了解当前有关劳动合同立法过程中普遍流行的主要争论及权利保护模式，采取有效措施，寻求管制与促进的平衡，保护劳动关系双方的合法权益。　　一、聚

3、焦劳动合同立法难点　　（一）劳动合同立法是否应把企业高层管理人员排除在调整范围之外？　　我国劳动法没有明确界定劳动者（雇员）的范围。而对于劳动合同立法来说，明确雇员范围是一个十分重要的问题。通常，劳动立法中的雇员（我国称之为劳动者）必须要具体加入到某一组织工作，且要服从用人单位（雇主）的指挥、管理和安排。劳动关系实质是一种隶属关系，劳动者要服从用人单位的指挥和命令，只有在劳动关系中属于“雇员”身份的劳动者，才能适用《劳动法》，享有休假、社会保险等劳动法律规定的权利。由于劳动立法没有对“劳动者”范围做出界定，因而在实践中也就把企业所有劳动者包括普通劳动者、

4、中层管理者以及高管人员全部纳入《劳动法》规定的劳动者范畴。实际上，企业的高层管理人员是企业利益的代表者，他们的利益与企业利益接近，而与普通劳动者利益差异较大。在劳动关系中，高层管理人员事实上处于“雇主”的地位，因而在劳动合同立法中应将高管人员排除在“雇员”范畴之外。由于草案没有对“劳动者”范围进行区分和分层，在制度安排上也就难以制定同时适用于两个利益相对群体的规则，结果将是过度保护处于强势地位劳动者权益，难以保护那些真正需要保护的普通劳动者。　　（二）企业规章制度与劳动合同是什么关系，能否以违反规章制度为由解除与劳动者的合同？　　草案规定，用人单位规章制

5、度直接涉及劳动者切身利益的，应当经工会、职工大会或者职工代表大会讨论通过，或者通过平等协商作出规定（第5条第2款）；依照本法应当经工会、职工大会或者职工代表大会讨论通过或者通过平等协商作出规定的事项，用人单位单方面作出规定的无效，该事项按照工会、职工大会或者职工代表大会提出的相应方案执行（第51条第1款）。这一规定引发的争论在于规章制度的制定权，到底属企业的自主权，还是劳资双方的共决权？草案的上述规定，赋予劳动者团体在涉及“劳动者切身利益”的规章制度的制定上享有“否决权”，甚至可能成为“劳动者单方的决定权”，这将完全改变现行法律规定的规章制度的制定权属于

6、企业、只是在制定程序上要经过民主程序的机制。　　规章制度是用人单位内部实施的组织劳动和进行劳动管理的规则，其范围可以涉及一切与劳动有关的规定和调整机制，如工时制度、休假规定、薪酬福利制度、录用考核制度、考勤请假制度、奖惩制度、劳动安全卫生等。劳动合同立法对规章制度权限的规定，要考虑是否所有规章制度都必须由劳动关系双方共同决定？工会、职工大会或职代会代表能否实际承担这一职责？如果要加强劳动者参与管理的职能，可以具体明确哪些制度需要由劳动关系双方共同参与决定、参与的具体形式和程序；哪些制度可以由用人单位独立制定，但要受到司法审查。规章制度制定权的设定取决于各

7、国立法模式，采取授权式立法的国家，通常将规章制度内容的确定权完全授予企业，同时赋予法院对规章制度内容是否合法、是否妥当进行审查。采取纲要式立法的国家，通常规定规章制度的制定权限、程序和主要内容，企业根据立法规定执行。依法制定的规章制度对企业和劳动者都具有约束力，个别劳动合同不能与之相抵触，当规章制度与劳动合同内容不一致时，适用有利于劳动者的原则。合法有效的规章制度可以视为法律在本企业的延伸，可以作为解除劳动合同的依据，但要受到法律的严格审查，法院有权对规章制度的合法性和妥当性进行审查。　　（三）劳动合同立法是否承认口头劳动合同？　　我国法律规定劳动合同应

8、当以书面形式订立。劳动合同立法遇到的问题是，口头劳动合同是否构成劳动关系？没有签