总论第三章刑法的效力范围

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1、第三章刑法的效力范围本章重点我国刑法空间效力的具体规定犯罪地与犯罪时间的确定刑法效力从旧兼从轻原则的理解与适用第一节刑法的空间效力一、刑法空间效力的概念刑法的空间效力，指刑法的效力所及的地域，亦即刑法在什么地域内对什么人适用。其实质是国家的刑事管辖权。二、刑法空间效力的学说属地主义，即领土原则，主张以本国领域为标准来确定刑事管辖权，行为人或者被害人的国籍对本国刑法是否适用不产生影响。属人主义，即国籍原则，主张以行为人是否具有本国国籍为标准来确定刑事管辖权，犯罪行为发生的地点及被害人的国籍对于是否适用本国刑法不产生影

2、响。保护主义，主张以被害人是否属于本国公民或者本国国家为标准来确定刑事管辖权，而不考虑行为人的国籍及行为发生地。二、刑法空间效力的学说世界主义，即普遍原则，适用于国际犯罪，不论犯罪行为是否发生在本国、也不论行为人或者被害人是否具有本国国籍，只要能够实际控制，任何国家均享有刑事管辖权。折衷主义，即结合原则，主张以属地原则为基础，有限制地兼采属人原则、保护原则和普遍原则。我国刑法采用此原则意大利刑法第１０条除第７条和第８条列举的情况外，外国人在外国领域实施侵害意大利国家或者公民的犯罪并且意大利法律对之规定适用无期徒刑或者

3、最低不少于１年的有期徒刑的，依照意大利法律处罚，只要该人处于意大利国家领域内并且司法部长提出了要求或者被害人提出了申请或者告诉。如果所实施的犯罪侵害的是某一外国或者外国人，经司法部长提出要求，对犯罪人依照意大利法律处罚，只要：该人处于意大利国家领域内；对犯罪规定的刑罚是无期徒刑或者最低不少于３年的有期徒刑；不允许对该人实行引渡，或者犯罪实施地国家的政府或该人所属国家的政府不接受对该人的引渡。三、我国刑法的属地管辖权刑法第６条第１款：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”◆“中华人民共

4、和国领域”包括：领陆领水（内水和领海）领空领海示意图（1海里＝1.852公里）内陆领海１２海里毗邻区１２海里专属经济区２００海里关于船舶与航空器是否属于一国领域？理论上有一种观点认为属于拟制领土法国刑法典第三章“刑法的空间效力”第一节“在共和国领域内实行的犯罪或视为在共和国领域内实行的犯罪”：第１１３－３条：“在悬挂法国国旗的船只上实行的犯罪，或者无论其处于何地，针对此种船只实行的犯罪，适用法国刑法。在法国海军舰船上实行的犯罪，或者无论处于何地，针对此种舰船实行的犯罪，唯一适用法国刑法。”船舶与航空器不属于一国领域的

5、理由★《海洋法公约》（我国于１９９５年３月１５日批准加入）的规定：民间或国有商用船舶，如在公海上涉嫌海盗、贩卖奴隶、从事未经许可的广播等非法行为,他国军舰、军用飞机有登临检查权，可以逮捕、扣押，可以行使紧追权。在公海上的一国军舰和“专用于政府非商业性服务的船舶”享有的只是完全豁免权。船舶与航空器不属于一国领域的理由★坚持一国船舶是旗籍国领域的延伸,与国际法基本原则“相互尊重国家主权和土地完整”不符。如果承认一国船舶是旗籍国领域的延伸,无疑是说在我国的内水和领海范围内,将会出现“将存在着不断变化着”外国的领域,出现外国

6、的领土和我国领域并存并立,相互竞争的情况。船舶与航空器不属于一国领域的理由★对一国船舶内发生的犯罪适用旗籍国刑法，是国家对船舶的专属管辖权的体现，而不是属人原则。这种专属于管辖权可以称为旗籍管辖(或称旗籍国主义)。刑法第６条第２款规定：“凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的，也适用本法。”驻外使领馆不属于一国领域驻外使领馆享有外交特权与豁免的理论：一是代表说,认为外交特权是外交人员因代表国家而获得的特殊权利。二是职务需要说,认为外交特权是外交代表有效执行职务的必要条件。三是“治外法权说”,这种学说将使馆看成派遣国

7、领土的延伸,外交代表因是在本国拟制的领土(使领馆)上而享有外交特权。犯罪地的确定行为地说结果地说中间地说行为与结果择一说我国刑法第６条第３款规定：“犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的，就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。”三、我国刑法的属地管辖权刑法第６条第１款：“凡在中华人民共和国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本法。”◆“法律有特别规定的”包括：刑法第１１条规定：“享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决。”（外交途径：要求其派遣国将其召回、宣布其为不受欢迎的人、让其

8、限期离境）三、我国刑法的属地管辖权◆“法律有特别规定的”包括：港澳特别行政区不适用中国大陆刑法。民族自治地方。刑法第９０条规定：“民族自治地方不能全部适用本法规定的，可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行。”特别刑法：单行刑法四、我