农村集体土地流转之辨

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1、2011年法商论坛第二卷农村集体土地流转之辨聂怀广(上海市崇明县人民检察院，上海，202150)摘要：近年来，农村集体土地的流转成为人们关注的热点话题，09年中央一号文件中“建立、健全土地承包经蕈权流棼市场，-__自勺定使人们看到了希望。于此同时，学者们就此问题也展开了热烈的讨论。笔者试图在这众多争议中条分缕析、追踪溯源，对此问题做一番探讨，从而提出自己的看法。关键词：集体土地：土地流转；保障体系我们知道，我国农村集体土地分为建设用地、农业用地农村建设用地使用权是我国的用益物权。建设用地使用权的与未利用地。根

2、据土地用途，建设用地包括用于建设公共设物权人享有自由支配建设用地的权利，不能因土地利用管制施、公益事业的土地，宅基地，用于生产经营的土地。农业而限制物权处分权能。权利流转是现代物权的重要特征，符用地包括基本农田、基本农田以外的耕地、其他农用地。未合物权“从归属”到“利用”的观念转变，即现在物权更关利用地是指农用地和建设用地以外的土地，包括荒地。下面注物的使用价值的实现而不仅注重对物的占有。当前农村集就建设用地、宅基地、土地承包经营权的流转问题作一下分体建设用地使用权制度将土地使用权的功能进行限制，违反析了物权

3、的发展趋势，也不利于市场配置资源作用的发挥。第三，集体所有权和国家所有权在法律上是平等的，在一流转问题上也应平等。根据《物权法》第4条，国家、集体、集体建设用地使用权流转之争从《土地管理法》63条的规定中，我们可以看到对农村和个人的物权受平等保护。既然城市的建设用地可以自由流的建设用地有诸多限制：因权属和功能不同，农村宅基地只转，为何农村的建设用地不可流转?能为具有农民身份的人取得；农民集体不能直接出让农村土第四，既然通过乡镇企业的兼并、破产方式可导致流转，地使用权给非集体成员，只能通过合资方式对建设用地进行

4、为何不直接准予流转?这样可减少环节、提高效率。商业化利用；乡镇企业的土地使用权只用在企业兼并、破产傅鼎生教授在华政名师讲坛中举了上海九兴村的例子：时，才能为非集体成员取得。这个城中村大胆改革，绕开《土地管理法》第63条“农民集关于农村的建设用地使用权是否需要流转有两种不同的体所有的土地的使用权不得出让、转让或者出租用于非业农建设”和《土地管理法》第43条“任何单位和个人进行建设，声音。反对流转的学者认为：根据根据《土地管理法》第43条、需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地”的规定，将60条、63条和《物权

5、法》第151条的规定，集体所有土地的村中土地建成商业设施用于出租，农民大获实惠，并且提出申请利用、流转仅限于以下情况：一，符合土地利用总体规了“农民为什么不能建设城市?”的口号。划并依法取得建设用地的企业，因破产、兼并等情形致使土对于耕地减少的担忧，鉴于国情和保护粮食安全的需要，地使用权依法发生转移：二、集体经济组织兴办企业或者以我们应该对于耕地加强用途管制，禁止在耕地上进行商品房土地使用权入股、联营形式与其他主体兴办企业：三、乡镇的开发，但不可因噎废食。公共设施和公益事业建设；四、村民申请宅基地。这四种情况

6、都须审批除上述方式，任何民事主体想利用集体土地，二、宅基地使用权流转之争必须先由国家征收变为国有土地后，通过拍卖等方式获得土宅基地是农村居民的基本生活资料，若允许宅基地使用地使用权。因此，我国农村的建设用地原则上禁止流转。我权自由流转，在主体经济能力强弱有差别的情况下难免发生国的土地是稀缺的，如果允许流通，将导致乱占耕地、浪费土地兼并，导致弱者丧失基本生存条件。因此，目前我国法土地的现象更加泛滥，将危及粮食安全。律实际上是禁止宅基地流转的，根据《土地管理法》第63条赞成流转的学者认为：第3款的规定：“农村村民

7、出卖、出租住房后，再申请宅基地第一，市场经济的发展要求生产要素的自由流转，以实的，不予批准”，买卖、赠与、投资入股一概不许。理论界也现资源优化配置。土地要素也不例外。我们知道，生产三要有素为劳动力、资本、土地。温铁军讲到：“在农村，资本要素反对转让开禁的理由赞成转让开禁的理由1宅基地基于分配而取得l农村宅基地属于计划经济是高度稀缺的，土地要素是短缺的，劳动力是过剩的。农民2一户一宅不仅是财产关系而的产物要想通过市场这只看不见的手来整合这三要素，优化资源配且是身份关系2农民有权处分自己的房屋置是非常困难的”。王

8、卫国讲到：“大量农民离开农村进入城3目的在于农民安届乐业，居3宅基地的流转有利于城乡市，与其让他们两手空空去当城市贫民，不如让他们带着土有定所双向流动地资本进行某种转换比如农民可以把土地以土地入股的方4开禁的主张是强势群体的利4提高土地利用效率益诉求5是城市化进程的需要式投入到开发项目当中，既取得股份又得到收益；再比如农5一户一宅属于社会保障、土民可以把自家的宅基地卖掉，拿着这些钱进入城市买房创地管