《公司设立》PPT课件

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1、第二章公司设立第一节公司设立概述一、公司设立的概念发起人为组建公司，使之取得法人资格，依照法定条件和程序必须采取和完成的多种连续的准备行为。思考：公司设立与公司成立（公司成立的相关问题）1、公司的成立的概念：指公司经过设立程序，具备了法律规定的条件，经主管机关核准登记，发给营业执照，取得法人资格的一种状态或事实。2、与公司设立的区别（1）发生阶段不同设立行为发生于公司成立之前，成立则是公司设立的继续或后果。公司设立并不当然导致公司的成立，当公司设立无效，公司便不能成立。（2）性质不同设立行为是私法行为，要

2、素是设立人的意思表示；成立实质上是一种行政行为、登记行为。（3）效力不同在公司设立阶段，公司尚不具备独立的法律主体资格，其对内、对外关系视同为合伙，如公司最终未获准登记，因设立公司所发生的债权债务关系，类推适用合伙的规定；如公司被核准成立，发起人为设立公司所实施的法律行为，其后果归属于公司，其债务由成立后的公司承担3、公司不成立的法律后果（设立失败）（1）公司登记机关拒绝颁发公司营业执照。（2）发起人的责任（95条）第九十五条股份有限公司的发起人应当承担下列责任：（一）公司不能成立时，对设立行为所产生的债

3、务和费用负连带责任；（二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（三）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。二、公司设立的原则（一）自由设立主义，也称放任设立主义，即国家对公司的设立不加以任何干涉。（二）特许主义是指公司的设立需要王室或议会通过颁发专门的法令予以特别许可。某些特殊公司仍然采取（三）核准主义也称许可主义，指公司设立除具备法定之一般要件之外，还须经过政府行政主管机关的审查批准。（四）准则主义1、单纯准则主义

4、指由法律规定成立公司的条件，如果发起人认为公司具备法律规定的条件，就可直接向登记机关申请，无须经过主管机关批准优点：简化公司设立程序，缺点：易造成滥设2、严格准则主义指在公司设立时，除了具备法律规定的要件外，还在法律中规定了严格的限制性条款，设立公司虽无须经过行政主管机关批准，但要符合法律规定的限制性条款，否则即应承担相应的法律责任。我国《公司法》的相关规定：第6条设立公司，应当依法向公司登记机关申请设立登记。符合本法规定的设立条件的，由公司登记机关分别登记为有限责任公司或者股份有限公司；不符合本法规定的

5、设立条件的，不得登记为有限责任公司或者股份有限公司。法律、行政法规规定设立公司必须报经批准的，应当在公司登记前依法办理批准手续。我国原则采取准则主义，例外采取核准主义采取核准主义的主要是那些经营特许行业和从事特殊经营的公司，如各种金融机构。三、公司设立的方式（78条）（一）发起设立由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。相比较而言，发起设立在出资方式、出资履行、设立程序等方面的规定较募集设立更为宽松，而且更加强调公司设立过程中的人合性。注：有限责任公司均为发起设立，股份有限公司既可采发起设立，也可采募

6、集设立。（二）募集设立是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。募集设立的优势：►对公司而言►对社会而言1、向特定对象募集——公司法第78条我国公司法第78条第一款规定股份有限公司可以以募集方式设立，第三款则首次对私募方式（向特定对象募集）做出了规定。2、向社会公开募集指公司发行的股份，除了由发起人认购之外，其余股份应向社会公众发行。第二节公司设立的条件、方式、程序和效力一、公司设立的条件（一）人的条件——发起人（二）物的要件——资本（三）行为要件——公司

7、章程（一）人的条件——发起人1、概念：为成立公司而筹划设立事务，从事设立行为，并在公司发起人协议中签名的人。注意一：公司的设立必须要有人发起筹办，但是仔细研究公司法可以发现，我国公司法仅针对股份有限公司规定了发起人，而没有规定有限责任公司发起人。注意二：发起人与股东的区别（通常是股东，但国外允许非股东的发起人）2、发起人资格（1）具有行为能力深度思考：限制民事行为能力人能否通过代理制度而成为发起人？思路：行为能力制度的作用以及交易安全的考虑（2）既可以是自然人又可以是法人、非法人组织对于法人，一般限于营利

8、性法人和非法人组织，如公司和商事合伙（3）法人作为发起人，其参与设立的公司的经营范围应与该法人本身所从事的经营范围大体一致（4）外国人和外国公司可以成为公司的发起人。但设立股份有限公司，须有过半数的发起人在中国境内有住所（79条）。3、发起人人数《公司法》第79条：设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。我国法律只针对股份有限公司的发起人进行了规定，而没有对有限责任公司的