025第五章 合同法律制度(5)

《025第五章 合同法律制度(5)》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在应用文档-天天文库。

1、5．共同担保（保证、抵押并存）（P233）（1）如果物保是“主债务人”提供的：有严格的先后顺序债权人应当首先执行主债务人提供的物保，保证人在物保不足清偿时承担补充清偿责任。（2）如果物保是“第三人”提供的：没有先后顺序①债权人可以执行第三人的物保，也可以首先要求保证人承担保证责任。②在保证与第三人提供的物保并存的情况下，如果其中一人承担了担保责任，则只能向主债务人追偿，不能向另外一个担保人追偿。6．破产在保证期间，人民法院受理“债务人”破产案件的，债权人既可以向人民法院申报债权，也可以向保证人主张权利。（1）债权人申报债权后在破产程序中未受清偿的部分，保证人仍应当承担保

2、证责任。债权人要求保证人承担保证责任的，应当在破产程序终结后6个月内提出。（2）债权人知道或者应当知道债务人破产，既未申报债权也未通知保证人，致使保证人不能预先行使追偿权的，保证人在该债权在破产程序中可能受偿的范围内免除保证责任。7．（2010年新增）第三人向债权人保证监督支付专款专用的，未尽监督义务造成资金流失的，应当对流失的资金承担“补充赔偿责任”。8．（2010年新增）保证人对债务人的注册资金提供保证，如果债务人的实际投资与注册资金不符，或者抽逃转移注册资金的，保证人在注册资金不足或者抽逃转移注册资金的范围内承担“连带保证责任”。（五）保证期间（P235）1．保证

3、期间的界定（1）当事人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。（2）保证合同约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止等类似内容的，视为约定不明，保证期间为主债务履行期届满之日起2年。【解释1】（1）当事人对保证期间“根本未约定”的（只字不提），保证期间为6个月；（2）当事人对保证期间“约定不明”的（只是约定保证人承担保证责任直至主债务本息还清时为止），保证期间为2年。【解释2】保证合同约定的保证期间早于或者等于主债务履行期限的，视为没有约定，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。【解释3】主合同对主债务履行期限没有约定或者约定不明确的，保证期间

4、自债权人要求债务人履行义务的宽限期届满之日起计算。2．保证合同的诉讼时效（1）一般保证一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，从判决或者仲裁裁决生效之日起，开始计算保证合同的诉讼时效。【解释】一般保证的保证人享有先诉抗辩权，即债务人不能履行到期债务时，债权人应当首先对债务人提起诉讼。在保证期间内，如果债权人未对债务人提起诉讼，保证人免除保证责任。因此，一般保证的保证人是否承担保证责任，取决于债权人在保证期间内是否对债务人提起诉讼。（2）连带保证债权人在保证期间内要求连带保证人承担保证责任的，从债权人要求保证人承担保证责任之日起，开始计算保证合同的

5、诉讼时效。【解释】在连带保证中，债务人不能履行到期债务时，债权人可以要求债务人履行债务，也可以“直接”要求保证人承担保证责任。因此，连带保证的保证人是否承担保证责任，取决于债权人在保证期间内是否“直接”对保证人提出要求，与债权人是否对债务人提起诉讼无关。三、抵押（P237）（一）抵押物（P237）1．学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施，不能抵押。【解释】学校、医院、幼儿园等以公益为目的的事业单位、社会团体，以其教育设施、医疗卫生设施以外的财产为自身债务设定抵押的，人民法院可以认定抵押有效。2．所有权、使用权不明或者有争议的财产，

6、不能抵押。3．依法被查封、扣押、监管的财产，不能抵押；已经设定抵押的财产被查封、扣押的，不影响抵押权的效力。【解释】先查封后抵押的，抵押无效；先抵押后查封的，抵押有效。4．以依法获准尚未建造的或者正在建造中的建筑物抵押的，当事人办理了抵押物登记，人民法院可以认定抵押有效。5．按份共有人以其共有财产中享有的份额设定抵押的，抵押有效。共同共有人以其共有财产设定抵押，未经其他共有人的同意，抵押无效。但是，其他共有人知道或者应当知道而未提出异议的，视为同意，抵押有效。6．土地的抵押（1）城市房地产：“房随地走、地随房走”以建筑物抵押的，该建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押

7、；以建设用地使用权抵押的，该土地上的建筑物一并抵押。（2）农村集体土地：只能“地随房走”、不能“房随地走”乡镇、村企业的建设用地使用权不得“单独”抵押；以乡镇、村企业的厂房等建筑物抵押的，其占用范围内的建设用地使用权一并抵押。在实现抵押权后，未经法定程序，不得改变土地所有权的性质和土地用途。（3）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权不得抵押。但是，以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权可以抵押。（4）当事人以农作物和与其尚未分离的土地使用权同时抵押的，土地使用权部分的抵押无效（耕地不能抵押）。（二）抵押合同（