监理工程师合同考前培训讲义

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1、合同理论第一合部分——法律基础知识一、法律关系构成的三个要素及其含义：1、主体——指法律关系的当事人，是权利的享有者和义务的承担着。2、客体——又称标的，是权利和义务共同所指的对象。3、内容——当事人的权利和义务。二、合同代理1、代理的方式：1）委托代理2）法定代理3）指定代理2、代理的概念代理人以被代理人的名义在授权范围内同第三人为意思表示或接受第三人意思表示，其法律后果由被代理人承担的行为。3、代理的法律特征：1）代理是一种法律行为2)代理人是以被代理人名义实施的民事法律行为（即代理人要以被代理人的名义进行活动）3)代理人在授权范围内可以独立表现自己意志4)代理

2、人在授权范围内的代理行为产生的法律后果由被代理人承担4、委托代理成立必须满足的三个条件：1）必须事先取得委托人的委托证明；（不一定是书面形式）2）必须在授权范围内设立权利和义务；3）必须以被代理人的名义设立权利和义务5、无权代理1）未经授权的代理2）越权代理3）代理权终止后进行的代理6、无效代理1）代理人以自己的名义同被代理人订立合同；2）代理人以被代理人的名义同自己代理的另一被代理人订立合同3）代理人与第三人串通订立合同，损害被代理人的利益7、对无权代理的追认和拒绝被代理人对无权代理行为有权追认（认可），追认的有效期限为一个月，得到被代理人追认的无权代理就成为有效

3、代理；被代理人对无权代理没有给予追认视为拒绝，得到拒绝的无权代理就成为无效代理，其代理的行为产生的法律后果由行为人负责，被代理人不承担责任。8、委托代理授权不明确的，由被代理人向第三人（相对人）承担法律责任，代理人承担连带责任。9、对无权代理，如果相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理有效（此称为表见代理）三、法人的概念1、法人成立应具备的条件1）依法成立2）有独立支配的财产和经费；3）有自己的名称、组织机构和场所；4）能独立承担民事责任2、法定代表人（法人代表）四、合同的担保1、合同担保的方式及主要特点：1）定金（是一种对双方都有约束的担保方式；具有没收和双倍返

4、还的特征）2）保证（政府机关、从事公益性的法人单位及法人的分支机构不能做保人）3）抵押（抵押物可为动产和不动产，权利不能作抵押，抵押物控制权不产生转移）4）质押（质押只能是动产和某些权利，不动产不能质押，质物控制权发生转移）5）留置（是唯一不需以合同形式约定的法定性权利）2、施工合同中常见的担保方式为：1）勘察、设计合同——定金2）施工承包合同——保证（常见形式为银行履约保函）第二部分——《合同法》一、合同法对合同的定义：合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。二、合同的订立1、合同订立的形式：1）书面形式2）口头形式3）其

5、他形式法律规定或当事人约定采用书面形式的应采用书面形式（施工承包合同和监理服务合同规定采用书面形式）2、合同订立的方式：要约——承诺的方式1）要约的概念——希望和他人订立合同的意思表示2）要约的特征：（以此判断是否构成为要约）a)内容具体确定b)表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束3）要约的生效——要约到达受要约人时生效4）要约撤回——要约生效前可以撤回5）要约撤销——要约生效后但受要约人未作出承诺前6）要约失效：a)拒绝要约的通知到达要约人b)要约人依法撤销要约c)承诺期限届满，受要约人未作出承诺（为新要约）d)受要约人对要约的内容作出实质性变更（为新要

6、约）7）要约邀请——希望他人向自己发出要约的意思表示合同法规定：寄送的价目表、拍卖公告、招标广告、招股说明书、商业广告等为要约邀请8）承诺的概念——受要约人同意要约的意思表示（既接受要约）9)承诺的特征：a)承诺的内容应当与要约的内容一致b)承诺应当由受要约人或其代理人向要约人作出c)承诺应当在要约规定的期限内到达要约人1、合同内容一般应包括的条款：（参见合同法第十二条）2、合同成立的条件：（合同关系生效）1）承诺生效时合同成立2）当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当时人签字或者盖章时生效3）采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签定确认书。

7、签定确认书时合同成立。4）采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已履行主要义务，对方接受的，该合同成立。五、合同的效力1、合同的生效的条件（合同内容发生效力的条件）1）依法成立的合同，自成立时生效；2）法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定；3）附生效条件的合同，自条件成就时生效；4）附生效期限的合同，自期限届至时生效。2、有效合同——依法订立的合同，有效应具备的要件为：1）主体合格2）内容合法3）代理有效4）程序和形式合法1、无效合同的五种情形：1）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2）恶意串通，损害国家、集体