滨海学院国际私法(历史)

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1、国际私法讲义（历史）南开大学法学院秦瑞亭第四章国际私法的历史一、国际私法的产生（一）欧洲大陆1.罗马法时代（公元前6世纪至公元6世纪）万民法本身属罗马的国内实体法，既不同于现代的冲突法，又不同于现代的统一实体法，是罗马在运用直接调整方法解决涉外私法纠纷基础上发展起来的一种国内实体法。2.法兰克时代（公元500—900年）（属人法时代，种族法时代）3.属地法时代：（10世纪以后）属人法主义为极端的属地法原则所取代。4.法则区别说——国际私法的产生I.历史背景①经济条件②政治条件③法律条件④学术基础II.法则区别说意大利巴托鲁斯（Barto

2、lus,1314-1357）BartolusdeSaxoferrato(1313-1357)两个问题：①一个城邦的法则能否适用于位于该城邦的外邦人？②一个城邦的法则能否在该城邦之外发生效力？人的法则（Statutapersonalia）物的法则（statutarealia）混合法则（statutamixta）合同形式依合同订立地法；合同内容方面：生效依合同订立地法；合同成立后的效力，如过错或延迟履行，依履行地法；没有履行地法时，依法院地法；法律行为的方式：适用场所支配行为原则（locusregitactum）；婚姻财产合同依丈夫住所地法

3、；物权依物之所在地法；程序问题依法院地法英国问题（quaestioanglica）：中世纪英国法规定长子继承制，长子继承被继承人所有遗产；当时各欧洲普通法（罗马法）则规定诸子共同平分遗产。若被继承人在英国和意大利均有遗产，关于继承应适用的法律的问题，Bartolus认为，若法则条文以物开头，是关于物（如遗产由……继承），则适用物之所在地法。若法则条文以人开头，是关于人，（如长子继承……）则若被继承人系英国人，长子继承位于英国的所有遗产并与诸子平分在意大利的遗产，若被继承人不是英国人，则诸子平均继承遗产。Bartolus的法则区别说在方法

4、论上的缺陷：①Bartolus从法则性质研究其适用范围，决定了其理论具有很大的局限性②Bartolus即他在寻找所应适用的法则的同时，就已经在对该法则的性质进行分析，并依据该分析结果确定该法则的适用范围，从而使这统治欧洲达400余年的学说未避免逻辑循环的缺陷。法则区别说的意义：①法则区别说克服了属地主义的弊端，抓住了法律域内外效力这个法律冲突的根本点，首次站在双边立场上研究法律适用问题，使国际私法能够真正具有国际性。②法则区别说符合历史发展的需要，促进了国际贸易的发展，促进了资本主义因素的萌芽和成长。③法则区别说创立的冲突规则对后世产生

5、了深远的影响，其中有些规则至今仍为世界许多国家所采纳。Batolus因而被誉为“国际私法的鼻祖”。III.法则区别说的传播①法国的法则区别说CharlesDumoulin，出身法律世家，巴黎律师、教授，Dumoulin生活的时代法国存在约150种地方习惯法，因此为法国法律统一设计可行的方案成为这位法国法学家面临的一大任务。其在国际私法方面的著作最主要的有其专家鉴定意见Consilium53。该专家鉴定意见Consilium53涉及一对巴黎夫妇的位于里昂的不动产应适用巴黎的还是里昂的婚姻财产法。巴黎习惯法规定的是共同财产制，里昂现行的共同

6、罗马法未规定共同财产制。Dumoulin的当事人是欲继承丈夫（DerKanzlerdeGaney）遗产的寡妇。Dumoulin认为，夫妻财产关系属契约关系，可以推定夫妻默示为其财产关系选择了夫妻最初共同住所地的法律，即巴黎习惯法。继而Dumoulin认为夫妻财产制方面的法律属人性质，具有域外效力，因此效力及于当事人留在里昂的财产。这一鉴定意见使Dumoulin一举成名。法国夫妻财产冲突法早在《海牙夫妻财产法律适用公约》对法国生效（1992年）之前就承认明示的法律选择，即与此鉴定意见有关。更重要的是，Dumoulin因而被许多国家的国际私

7、法学者公认为当事人自治原则的创始人。Bertrandd’Argentre’，法国北部布列塔尼省贵族，著有《布列塔尼习惯法释义》（CommentaiiinpatriasBritonumlegesseu(utvulgoloquuntur)consuetudinesautiquissimeducatusBritanniae，1608erschieneninParis）和《布列塔尼的历史》（HistoiredeBretagne）。D’Argentre将法则分为statutarealia，statutaperonalia和statutamixta

8、.。按D’Argentre的观点法则原则上是属物的，仅在例外情况下，如成年年龄，无责任能力，源于合同或侵权行为的权利，动产物权方面是属人的。Dumoulin的理论代表了新兴资产阶级的利益，有利于法国法律的统