《国有土地上房屋征收与补偿条例》透析——基于比较法律文化视角

《《国有土地上房屋征收与补偿条例》透析——基于比较法律文化视角》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、万方数据<福建论坛·人文社会科学版>2011年第ll期《国有土地上房屋征收与补偿条例》透析——基于比较法律文化视角口项显生贺日开摘要：《国有土地上房屋征收与补偿条例》中“征收”一词的内涵与美国宪法第五修正案中的“taking”涵义相当，但其已突破行政法的意义范畴，彰显宪法性舍义。《国有土地上房屋征收与补偿条例》的出台能否有效遏制我国的城市房屋拆迁暴力、混乱局面。关键不在制度设计是否完美。而是在于其实施的人文情境等因素是否具备。文章以比较法律文化的视角，界定了我国房屋征收的法律性质，阏析了《国有土地上房屋征收与补偿条例》取得的新成就，透析《国有土地上房屋征收与补偿条例》面临的传统文化制约、执行

2、难到位等诸多挑战。并提出：必须充分认识我国传统法律文化的支撑作用。努力寻求集体利益和个人利益的平衡点，建立真正的民众参与机制，才能实现条例的立法初衰，促进国家发展和个人利益保护的和谐统一。关键词：比较法律文化；征收条例；挑战与对策中图分类号：F240文献标识码：A文章编号：1671-8402(2011)11—0078—05一、历史视角下我国国有土地房屋征收制度之法律特征在人们的印象中．征收制度似乎为一国际领域之制度．“是关于外国人损害之国家责任的国际习惯法．它为在外国从事商业活动的本国国民提供一定程度的保护”f¨。实则。一方面，究其渊源，征收制度发端于公元2世纪以后的私人财产征收制度，是罗马

3、帝国皇帝在战争或紧急状态下对私人财产调用的做法．并随着17世纪以后民族国家的兴起而逐渐兴盛。另一方面，征收制度也并非国际法所独有，其在各国国内法中均有存在【引。《意大利民法典》在其第834条“为公共利益进行的征用”中规定：“不得全部或部分地使任何所有权人丧失其所有权，但是，为公共利益的需要．依法宣告征用并且给予合理补偿的情况不在此限”【31：波兰在其宪法第二部分第2l条中规定：“征收仅在为公共利益并给予公正补偿之条件下得以进行”，等等。由此可见，征收制度从确立至今的确已有较长的发展历史。视角聚焦于我国．征收制度亦经历了漫长的历史足迹。在我国行政法学界。从一般意义上讲。征收是指为公共利益需要而

4、将私人财产强制收归国有的公法行为。这种行为具有单方性、公益性、强制性和非制裁性的特点。其中。单方性是指行政主体实施行政征收行为，不需要征得相对人的同意．甚至可以在违背行政相对人的情况下进行：公益性是指行政征收的目的是履行国家职能实现公共利益．而不能出于某个集团组织或者个人的私利或者商业利益；强制性是指行政征收是由国家强制力予以保障；非制裁性是指行政征收的目的不是为了惩罚相对人。针对的不是违法者的违法行为，而是合法相对人。以此区别于行政制裁。基金项目：本文为江苏省社会科学基金项目”后金融危机时期国际贸易保护主义新法律措施研究。(煽号10FXS002)部分成果。作者简介：项显生，男，福建寿宁人，

5、南京师范大学法学院，博士研究生；贺日开，男，江西永新县人．南京师范大学法学院教授。博士生导师。万方数据《福建论坛·人文社会科学版》2011年第1l期但在我国法律实践中对“征收”一词的理解．显然已超越了行政法学界通常含义，即除具备以上的四性外。还体现出“有偿性”的特点。我国宪法第10条规定：国家为了公共利益的需要，可以依照法律规定对土地实行征收或者征用并给予补偿。第13条规定：公民的合法的私有财产不受侵犯。国家依照法律规定保护公民的私有财产权和继承权。国家为了公共利益的需要．可以依照法律规定对公民的私有财产实行征收或者征用并给予补偿。《物权法》第42条规定：为了公共利益的需要，依照法律规定的权

6、限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被．征地农民的合法权益。征收单位、个人的房屋及其他不动产．应当依法给予拆迁补偿，维护被征收入的合法权益；征收个人住宅的．还应当保障被征收人的居住条件。任何单位和个人不得贪污、挪用、私分、截留、拖欠征收补偿费等费用。《土地管理法》第2条、第58条，《城市房地产管理法》第20条，都对此做出规定。即国家为了公共利益的需要，可以依法对土地实行征收或者征用并给予补偿。2011年1月21日颁布生效

7、的《国有土地上房屋征收与补偿条例》(以下简称《条例》)第2条规定：为了公共利益的需要，征收国有土地上单位、个人的房屋。应当对被征收房屋所有权人(以下称被征收人)给予公平补偿。因此，我国的法律用语中的“征收”除了具有单方性、公益性、强制性和非制裁性的特点之外．还体现了有偿性。二、比较法律视角下的我国国有土地房屋征收的法律内涵比较美国的征收制度或许有助于加深对《条例》中“征收”的法律性质。美国的征收制度源于美国先