大国新问题--在华外国非法移民的司法对策研究

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1、2012年第5期(第27卷)清华大学学报(哲学社会科学版)No．52012(Vol．27)法律与政治大国新问题:在华外国非法移民的司法对策研究郭烁摘要:伴随经济的迅速发展和世界大国地位的确立，中国逐渐从非法移民的输出国和过境国转变为非法移民的目的国，这导致在华外国非法移民数量激增。中国逐渐开始面临长期困扰世界的非法移民问题;基于传统观念以及理论研究、立法体系的相对滞后，导致防控非法移民的司法实践产生了诸多问题。有鉴于此，应在充分检视当前在华非法移民现状的基础上，着力思考应对当下以及未来在华外国非法移民的司法对策，做到未雨绸缪。关键词:非法移民;

2、非法务工;外国人犯罪;司法对策作者简介:郭烁，中国社会科学杂志社编辑(北京100026)长期以来，非法移民与恐怖主义、毒品犯罪一样严重危害着世界各国国家安全和社会稳定，成为困扰许多国家的一大难题。“非法移民”在中国现阶段也已经不再是偶然现象。随着外籍人员数量的迅猛增加，一些城市还出现了外国人聚居区，进而外国人刑事犯罪、“三非”(非法入境、非法居留、非法就业)人员也呈上升趋势。2012年5月，发生在北京宣武门地区的英籍男子当众猥亵一中国女子的事件，成为了一场打击“三非”行动的导火索。①可以说，当前中国已然开始面临非法移民的现实威胁。尽管对此已经初

3、步尝试了一系列司法应对措施，但考虑到非法移民的跨国性、组织性、多样性特质，加之长期的研究空白和主观忽视，中国相关司法实践面临着新的严峻挑战。因此，怎样展开在华非法移民的司法治理，保护中国公民权益、维护社会稳定，是当前摆在中国面前亟需解决的重大实践问题，也是中国真正走向大国所必须解决的肯綮之一。一、理论前提:非法移民的概念分析对于普通百姓甚至众多国家公务人员、法律从业者而言，“非法移民”的概念仍然停留在本国人非法偷渡国外的层面上，对进入中国的非法移民尚没有太多的认识。此种关于非法移民概念的观念滞后，已经与中国当前的国际地位和现实条件严重背离，并且

4、事实上阻碍了治理非法移民的立法进程和司法实践。鉴于此，有必要全面理清非法移民的概念范畴，纠偏目前立法、司法严重忽视打击外国人非法入境、非法滞留的紧迫现状。(一)非法移民的内涵界定移民作为经济发展和国际交往所产生的正常社会现象，对促进民族融合、国际交流具有积极的意①参见潘笑天:《“三非”外国人北京不欢迎》，《人民日报》(海外版)2012年5月19日。另外，反映该内容的视频被上传至网络，24小时之内在新浪微博上的转发就已突破上万次，影响极为恶劣。·134·郭烁:大国新问题:在华外国非法移民的司法对策研究义。对于移民的概念，《社会科学辞典》这样定义:

5、移民是指人口在地理上或空间上的流动，从原住地移动到目的地因而所发生改变，这种期限是属于永久性的。①《大美百科全书》从人类迁移的角度指出:移民是指个人或一群人穿越相当的距离而作的永久性移动。②可见，移民作为人类的自然迁徙运动，符合其自然性，因此自由迁移曾作为一项重要的国际法准则而存在。但是，非法移民作为移民的一种类型，加入了规范性的法律评价，据此可以将其划属于罗马法中的“禁止恶”的犯罪，指行为的恶性不是与生俱来，而源于法律的禁止性规定。③国际移民组织将非法移民定义为:在错误的时间和地点进入一个国家的外国人，他们躲避官方的检查、通过欺诈来获取入境许

6、可或通过虚假结婚而规避移民法。这也包含在其他的类型中，即没有合法签证而企图秘密进入一个国家的人，使用伪造证件的人，以及持有合法签证入境但超过停留期限而滞留的人或侵犯了入境相关法律没有取得获准而滞留的人。④欧洲合作与发展组织对非法移民的定义与国际移民组织相似，但内容更加简洁:非法移民是指旅行、到达、逗留、就业违背国际协议或国家法律的外国人。⑤在中国现有高级别规范性文件中，最早正式提及“非法移民”概念的，是在1993年外交部领事司制定的《处理非法移民问题原则和程序》中。除此之外，在中国现有法律体系中就不再有专门关于“非法移民”的规定，而是在大部分情

7、况下分别采用“偷越国边境”或者“非法出入国边境”的概念，在司法实践中则经常使用“偷渡”一词。(二)非法移民的类型概括非法移民主要包括非法入境和非法滞留两种形式。非法入境者，即是没有经过合法途径进入当地者，此类人又称“人蛇”，他们的目的通常是为了赚钱，也有因为无法回家而选择留下的;非法滞留者，即是通过合法途径而来，但非法滞留。例如以旅客身份入境，之后非法逾期不出境，俗称“跳船”或“跳机”，大多为现所在地更好的生活吸引而滞留下来。⑥中国澳门特区立法会于2004年7月20日通过了新《澳门非法入境、非法逗留及驱逐出境的法律》，对非法移民的主要类型做出了

8、清晰界定。明确非法移民由两大类组成，其一为非法入境人士，其二为非法逗留人士。非法入境人士又包括三种类型:不经出入境事务站入境;以虚假身份或持伪造的身份