现代公司治理结构若干问题研究

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1、薛生全:现代公司治理结构若干问题研究现代公司治理结构若干问题研究薛生全（河南财经政法大学河南郑州450002）摘要：本文认为，公司的治理结构是由公司的法律地位、产权结构以及多元利益主体结构所决定的，其中公司的产权结构起着决定性的作用。根据法人所有权理论和公司法理论，公司在法律上是具有独立法人资格的的权利和义务主体，其独立的人格必然要求公司须有自己的财产，正因为如此，法律赋予公司拥有其独立的财产。公司治理结构是公司为维护股东、公司债权人以及社会公共利益，以股权为基础建立起来的、由法律和公司章程规定的有关公司组织机构之间权力分配与制衡的制度体系。关键词：权力分配内部制衡外

2、部制衡公司治理法律规制自美国20世纪60年代首先提出公司治理的概念以来，公司治理问题一直作为各国公司法领域研究及争论的焦点，其核心问题在于公司众多利益相关者之间的利益制衡机制的框架。研究公司治理，不论对公司法理论，还是对我国现代企业制度构建的伟大实践，都具有十分重要的意义。公司治理是现代公司规范运作的永恒话题。无论是英美发达国家那些为迎接新经济格局带来的机遇和挑战而正激烈竞争的跨国企业，还是日韩那些因公司内部权利制衡机制不善而正设法渡越难关的大集团、大公司，或是中国众多面临国际化、全球化市场竞争正在积极寻求新的利润增长点的现代企业，都不同程度地面临着公司治理机制的再造

3、、重构和制度创新问题。无论是政府层面的制度设计者，还是市场领域的广大投资者，都在探求如何建立科学有效的现代公司治理机制。可见，对现代公司治理问题进行系统研究，就显得相当迫切和必要。一、公司治理结构的释义及其理论基础（一）公司治理结构相关界定公司治理（corporategovernance）是西方学者首先提出的概念，译成中文时称公司管制、公司治理机制、公司治理结构者均有之。但一般能接受的中文译文为“公司治理”。何为公司治理？因人们的理解不同，对公司治理内涵的界定目前存在着广泛的差异，并因此形成了不同的学说。英国学者柯林·梅耶（MayerColin）认为，公司治理是“公司

4、赖以代表和服务于它的投资者利益的一种组织安排。包括从公司董事会到执行人员激励计划的一切东西……公司治理的需求随市场经济中现代股份公司所有权与控制权相分离而产生”。因认为公司治理的实质是一种制度性安排，故称制度安排说。美国学者库克伦（PhiliplCochran）和华廷科（StevenlWatick）认为，公司治理包括在高级管理阶层、股东、董事会和公司其他的有关利益人的相互作用中产生的具体问题。构成公司治理问题的核心是：谁从公司决策和高级管理阶层的行为中受益？谁应该从公司决策和高级管理层的行动中受益？当在“是什么”和“应该是什么”之间存在不一致时，一个公司治理问题就会出

5、现。因认为公司治理的实质是有关利益人的相互作用的结果，故称相互作用说。美国学者哈特·奥利弗（OliverHart）认为，“治理结构被看作是一个决策机制，而这些决策在初始合约中没有明确设定。更准确地说，治理结构分配公司非人力资本的剩余控制权，即资产使用权如果在初始合约中没有详尽设定的话，治理结构决定其如何使用”。因认为公司治理的实质是一种决策机制，故称决策机制说。我国学者吴敬琏认为，“所谓公司治理是由所有董事会和高级执行人员即高级管理人员三者组成的一种组织结构。在这种结构中，上述三者之间形成一定的制衡关系。通过这一结构，所有者将自己的资产交由公司董事会托管；……高级经理

6、人员受雇于董事会，组成在董事会领导下的执行机构，在董事会的授权范围内经营企业”。因认为公司治理的实质是一种组织机构，故称为组织结构说。笔者认为，公司治理的实质是一种目标的追求。这种目标因不同国度、不同政治经济和法律秩序以及所面临的主要障碍或矛盾而不同。我国公司治理应当是实现前述目标而人为设置的各类内部约束制度和外部法律制度的总和。在我国上市公司控制权高度集中于国有持股人的背景下，公司治理的核心是控股股东与中小投资者及债权人关系的定位与救济，而非英美国家股权分散背景下因代理关系而产生的股东与经理人之间的利益关系。公司法人治理结构，是指公司作为一个独立的法人实体，为保证其

7、正常运行，而以股权为基础建立起来的内部组织系统及彼此相互关系的运作体系。公司企业是由众多投资者共同投资形成的法人实体。公司资本构成的多元化，决定了其组织管理形式不能再像独资企业或合伙企业那样由投资者上接进行管理，这样既不经济，也不现实，特别是对股份有限公司和国家参股、控股的公司。但股东或出资者不愿放弃对其出资的监管而任由他人去支配或决定自己财产的命运；因而组成了议事和表意机构———股东大会；通过该机构股东委派自己信任的人人去对公司进行实际的经营管理，实现自己的投资目的，这样产生了公司的执行机构———董事会及其附属的经理班子；为了使经营管理者能充分有效