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1、第18卷第1期法治论丛Vol.18,No.12003年1月TheRuleofLawForumJan.,2003û理论篇论中国“行政强制执行”概念的演变及定位胡建淼(浙江大学,杭州310000)摘要:本文基于中国正在制定“行政强制法”及这一立法背景所掀起的“行政强制法学”理论研究热潮,注意到行将制定的“行政强制法”将以“行政强制措施”与“行政强制执行”两大类强制行为为规制对象,通过对中国以往有关立法及法学研究的回顾,探索“行政强制执行”概念的演变,进而对其立法和理论上的定位作了探讨。关键词:行政强制执行演变;定位中图分类号:DF31文献标识码:A文章编
2、号:1008-4525(2003)01-005-04为规范政府采取行政强制措施与实施行政强制政法上的强制执行,是一种具体的行政行为。又叫②③执行行为,维护国家与社会的公共秩序与利益,保护做行政执行。”此后的著作、教材,除个别外,一般公民、法人和其他组织的合法权益不受侵害,制定都有“行政强制执行”专门的章节,概念内涵也大体④(1)即在执行“行政强制法”已从讨论“必要性”阶段进入到研究接近。只是在两个问题上略有分歧:“操作性”阶段。《中华人民共和国行政强制法》(试主体上,是否包括人民法院?(2)在外延上,是否包括拟稿)已将提交全国人大常委会审议。行将制定
3、的即时强制?“行政强制法”既要规范政府采取行政强制措施,也关于行政强制执行的“执行主体”问题,在《中华要规范其如何实施行政强制执行。关于这一点,无人民共和国行政诉讼法》(以下简称《行政诉讼法》)论立法部门还是理论界已趋同一。正因此,准确、科公布、实施前,大多数学者主张把行政强制执行活动学地定位“行政强制执行”显得特别重要。本文通过⑤限于行政机关的执行活动。一种典型的解释是“:行对中国以往有关立法及法学研究的回顾,探索“行政政强制执行,是指行政相对方逾期不履行行政主体强制执行”概念的演变,进而对其立法和理论上的定做出的行政处理决定,有权行政机关依法采取
4、必要位作一探讨。的强制措施,迫使行政相对方履行义务或实现与履⑥行义务相同状态的行政执行行为。”《行政诉讼法》一“、行政强制执行”概念的演变公布、施行后,由于该法第66条规定对已生效的具体行政行为的执行,可由行政机关申请人民法院执在中国“,行政强制执行”这一概念的演变没有行或者依法自行强制执行,大多数学者认为同立法象“行政强制措施”那么复杂。1983年的第一本行政“接轨”,始转而承认人民法院作为行政强制执行主①体的地位。如姜明安认为“:行政强制执行指行政机法教科书《行政法概要》,在提出“采取行政强制措施行为”的同时,提出了“强制执行”这一概念,而且关或
5、行政机关申请人民法院强制拒不履行行政法上⑦对这一概念一开始的定位并没有离今天多远。《行义务的相对人履行其义务的行为。”而且还有学者政法概要》解释道“:在行政法律关系中,当事人不履进而指出,人民法院依行政机关的申请而强制执行行其行政法上的义务时,国家行政机关可以采用法已生效的具体行政行为,是一种“行政权的延伸”,这定的强制手段,强制当事人履行其义务。这就是行时的人民法院与行政机关之间的关系“,是一种受委收稿日期:2002-10-11作者简介:胡建淼,男,浙江大学副校长、法学教授、博士生导师,浙江大学公法与比较法研究所主任。5⑧托或代理关系”。但应松年教
6、授认为:行政机关自身这一强制性表现在,当国家机关实施强制执行行为强制执行固然属于行政行为,但当行政机关“申请人时,被执行人负有作为或容忍的义务;当事人违反这民法院强制执行,以法院审查同意,下令强制执行些义务,就将承担更为不利的法律后果。时,它就是司法强制,不应再称为行政行为或具体行第三,行政强制执行具有物理性。与行政强制⑨政行为。”措施一样,行政强制执行是一个物理性的实力行为,关于行政强制执行的外延问题,对于行政强制而不是意思行为;是个有形行为,而不是无形行为。执行包含《行政诉讼法》第66条所规定的对生效具如强制拆除、执行拘留等,都会发生可见的“动作
7、”。体行政行为的执行,这一点是没有疑义的。问题是,第四,行政强制执行具有限权性。行政强制执它是否包含即时强制。按理说,这是一个不会发生行,针对被执行人而言,1○2是一种限权行为,而不是的问题。但我国确有个别学者持肯定的观点。如杨赋权行为,其效果显然对被执行人不利。如强制划海坤认为“:行政强制执行是行政机关对当事人不履拨,就会使被划拨人失去对所划拨财产的所有或占行行政决定强制实施的行为。行政强制执行包括紧有。强制执行的限权性还表现在其本身不具有“处⑩急情况下的即时强制。”如果以《行政诉讼法》第66分性”。行政强制执行是否具有“处分性”,并不取决条为“基
8、点”讨论行政强制执行的外延,那么行政强于它本身的行为性质,而是取决于它所执行的行政制执行无论如何是不可能包括
