民商事法律体系化及其路径选择

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1、万方数据河南财经政法大学学报2014年第6期(总第146期)民商事法律体系化及其路径选择①柳经纬(中国政法大学，北京100088)摘要：改革开放以来，我国民商事立法取得了巨大的成就，基本实现了“有法可依”的法制目标。然而，由于受改革不同时期社会经济条件的制约，且缺乏科学的立法规划，我国现行民商事法律在观念上和制度上都存在着不协调甚至冲突等体系性缺失问题。实现民商事法律体系化应当摆脱单行法或部门民商法的思路，按照“科学立法”的要求，认真做好立法规划，加快民法典的立法进程，通过民法法典化实现民商事法律体系化。关键词：民商法；体系化；科学立法；民法典中图分类号：D923．

2、1文献标识码：A文章编号：2095—3275(2014)06—0038—08改革开放以来，我国民商事立法取得了巨大的成就，然而现行民商事法律存在的体系性缺失问题也十分突出，民商事法律亟需体系化②。本文拟就改革开放以来我国民商事立法的成就以及存在的体系性缺失问题进行梳理和分析，进而探讨实现民商事法律体系化的基本路径。本文认为，要实现民商事法律体系化，就应当摆脱单行法或部门民商法的思路，按照中共十八大关于“推进科学立法”的要求，将民法典的编纂列入立法规划，认真做好立法规划，加快民法典的立法进程，通过民法法典化实现民商事法律体系化。一、民商事立法的主要成就：实现了“有法可

3、依”的法制目标1978年，中共十一届三中全会提出了“有法可依、有法必依、执法必严、违法必究”的社会主义法制建设目标，我国民商事立法从此进入了恢复和发展“快车道”，先后制定了一批法律、法规。根据2011年国务院新闻办发布的《中国特色社会主义法律体系白皮书》，截至2011年8月，在国家立法层面上，共制定民商事法律33部以及一批民商事性质的行政法规，基本解决了民商事领域“无法可依”的问题，实现了“有法可依”的法制目标。我国现行民商事法律涉及以下领域：(1)民法基本制度，有《民法通则》、《合同法》、《物权法》和《侵权责任法》；(2)亲属继承制度，有《婚姻法》、《收养法》和《

4、继承法》；(3)商事主体制度，有《公司法》、《合伙企业法》、《个人独资企业法》、《农民专业合作社法》、《全民所有制工业企业法》、《乡镇企业法》、《城镇集体所有制企业条例》、《乡镇集体所有制企业条例》、《私营企业暂行条例》、《个体工商户条例》等；(4)商事行为制度，有《证券法》、《海商法》、《票据法》、《保险法》、《担保法》、《信托法》、《期货交易s收稿日期：2014一05—08基金项目：本文为2011年度国家社科基金重点项目“中国民法理论体系构建问题”的阶段性成果之一(项目编号：11AF】(003)。作者简介：柳经纬(1955一)，男，福建寿宁人，中国政法大学教授，

5、国家“20II计划”司法文明协同创新中心教授，博士生导师。①本文为基础撰写的《我国亟需制定一部民法典》入选国家社科基金《成果要报》(2013年第21期)。②“民法亟需体系化专家呼吁推进民法典立法进程”[EB／0L]．http：／／www．chinanews．coH∥f∥2013／01—19／4502914．shtIIll，访闽时闻2013一04一03．38万方数据柳经纬：民商事法律体系化及其路径选择管理暂行条例》等；(5)知识产权制度，有《专利法》、《商标法》、《著作权法》、《计算机软件保护条例》、《集成电路布图设计保护条例》、《著作权集体管理条例》、《信息网络传播

6、权保护条例》、《植物新品种保护条例》、《知识产权海关保护条例》、《特殊标志管理条例》、《奥林匹克标志保护条例》；(6)外商投资法律制度，有《中外合资经营企业法》、《中外合作经营企业法》和《外商投资企业法》。更为重要的是，通过上述法律法规，在我国逐步确立了主体平等、权利保障、意思自治(合同自由)以及诚实信用等现代法治理念，为发展社会主义市场经济，实施依法治国方略，建设社会主义法治国家奠定了必要的观念基础。例如，直至改革开放初期，合同自由一直被认为是资产阶级民法的“专利”，1992年中共十四大确立了市场经济体制的改革目标后，合同自由观念逐步得到认可，1999年制定的《合

7、同法》全面确立了合同自由原则。该法第十二条规定“合同的内容由当事人约定”，第五十二条规定“违反法律、行政法规的强制性规定”的合同无效，这一正一反的规定构成了“法无禁止即合法”的合同效力判定原则，这是合同自由、私法自治最为本质的表述⋯。又如，我国固有的法律观念历来强调对社会主义公共财产的特殊保护，对私有财产则采取限制甚至否定的态度。改革开放之后，私有财产保护也逐渐提到议事日程上来，1979年《中外合资经营企业法》最早确立了私有财产(外国投资者权益)的原则，开启了我国依法保护私有财产的历史大门口‘；2007年《物权法》最终确立了私有财产和公有财产平等保护的一般性法律