我国_信托法_内容缺陷管窥与补正思考_余能斌

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1、法学&’’&年第)期经济法制我国《信托法》内容缺陷管窥与补正思考!余能斌文杰【内容摘要】我国《信托法》内容上的缺陷主要有：将信托业排除在调整范围之外；将受托人的承诺规定为遗嘱信托的成立要件；将公示确定为信托的生效要件且对信托公示制度规定不完善；对共同受托人意思表示不一致问题的处理规定不明确；将信托监察人制度仅适用于公益信托；将信托监督制度限定适用于公益信托并规定公益信托的监督机构为公益事业管理机构。【关键词】信托法信托业信托《中华人民共和国信托法》（以下简称我国《信托台湾地区都在《信托法》之外制定了专门的《信托业法》）的颁布和实施，是我国财产管

2、理制度的创新，对我法》。这里的“信托法”实际是“信托行为法”。国信托事业和资产管理市场的规范与健康发展具有重我国《信托法》明确将信托业排除在其调整范围之要的现实意义。虽然我国《信托法》使我国的信托实践外。如该法第$条规定：“受托人采取信托机构形式从有了基本的法律基础，但在内容上仍存在诸多缺陷，还事信托活动的，其组织和管理由国务院制定具体办有待进一步完善。本文拟参照有关发达国家和地区的法。”这说明我国信托立法采取的是上述分别立法的模信托法并结合我国的具体国情，对此作些比较分析，以式。期对该法的进一步完善有所裨益。据认为采取这种立法模式的理由有五：

3、（%）近年来，国家先后对信托公司等信托经营机构进行整顿，信缺陷之一：将信托业排除在调整范围之外托经营机构存在的问题比较复杂；全社会对信托业在信托法从完整意义上是调整信托关系的法律规范金融业和金融体系的定位还缺乏足够的认识；（&）中国的总称，它包括信托行为法和信托业法两个部分，但是人民银行在&’’%年初刚发布《信托投资公司管理办否将信托业纳入信托法的调整范围，从立法例看，世界法》，需要通过试行进一步总结经验，完善对信托经营上有两种不同的模式：第一种为合并立法模式，即将调机构的管理和规范；（(）目前信托经营机构存在的不少整信托关系的共通性规范和调整

4、信托业的规范合并规问题，与缺乏信托关系的基本法律规范有关，迫切需要定在一部信托法之中。如我国香港地区在《受托人法》调整信托基本关系的法律；（$）现实生活中已经出现了中除规定信托关系的设立、受托人的权利之外，还专章许多信托活动，迫切需要依法加以规范；!（"）如果将规定了信托公司就是其中一例；第二种为分别立法模信托业纳入信托法的调整范围，会出现立法的科学性式，由《信托法》和《信托业法》分别规定调整信托关系与现实性的冲突，即调整对象的非单一性、规范的异质的共通性规范和调整信托业规范。如日本、韩国和我国性、稳定性和变动性的冲突问题"。!全国人大《信托法

5、》起草工作组：《中华人民共和国信托法释义》，中国金融出版社!""#年版，第!$页。"江平、周小明：《论中国的信托立法》，《中国法学》#%%&年第’期。!"#!对此，笔者不敢苟同。因为：第一，目前，我国金融业实行银行业、保险业、证券业和信托业分业经营、分缺陷之二：将受托人的承诺规定为遗嘱信托的成业管理的原则，这一原则已在《商业银行法》、《保险法》立要件和《证券法》中确定下来，信托业在金融业和金融体系委托人以遗嘱方式设立的信托是遗嘱信托。各国的独立地位应当是明确的。如果我国对信托业的独立信托法均对遗嘱信托予以承认并且规定遗嘱成立时信地位不在《信托法

6、》中予以确认，反而不利于澄清全社托即成立。为尊重委托人的意愿，英美衡平法有句格会对信托业的不正确认识。第二，我国目前绝大多数信言：衡平法院不会使因受托人缺乏而失效。!据此，在托行为都是营业信托，非营业信托十分少见，制定信托遗嘱信托场合，遗嘱中未指定受托人、指定的受托人拒法的初衷主要在于规范信托业的无序行为。既要规范绝或者不能接受信托，并不影响信托的成立。在这方信托业的这些行为，如果在信托法中仅规范信托行为，面，大陆法系信托法完全继受了英美法的做法。《韩国而不规范信托业本身，势必也就无法规制信托业的无信托法》第$条规定：“信托可根据委托者与受托者

7、签序行为，因此信托法的制定也就失去了现实意义。第订的契约，或委托者的遗嘱而设立。”《日本信托法》和三，信托法不将信托业纳入其调整范围，势必导致我国我国台湾地区《信托法》虽未明确规定遗嘱信托不需要信托业发展中一些迫切需要解决的问题只能由中国人受托人的承诺即可成立，但在日本和我国台湾地区都民银行$%%&年制定的《信托投资公司管理办法》来解认为遗嘱信托乃委托人的单方法律行为，遗嘱成立时决。而由于立法素质、本位主义和已经形成的对信托的信托即告成立，委托人死亡时信托发生效力，并不以受不甚正确的观念等因素的影响，该管理办法尚存在诸托人承诺管理、处分信托财产

8、为信托的成立要件。"多问题（例如，将信托投资公司定性为金融机构，而抹我国《信托法》第’条规定：“设立信托，应当采取煞了其作为财产管理机构的本质；没有区