论量刑情节并存的适用

《论量刑情节并存的适用》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在教育资源-天天文库。

1、万方数据●王玮f内容提要】量刑情节并存适用应该在统一的准则指导下，规范地确定法定刑幅度、量刑基准，并将每一个量刑情节予以量化，然后根据累加、先减轻后从轻、吸收、先从重后从轻、先减轻后从重等一系列的规则，使量刑情节得以独立、有效、有序和全面地发挥作用，以确保量刑的准确和公正，切实贯彻罪刑相适应原则，最大限度地实现刑罚的目的。【关键词】量刑情节并存涵义界定适用原则适用规则量刑情节是指影响行为的社会危害性和行为人的反社会属性的程度，进而决定是否处刑及处刑轻重宽严的各种事实情况①。根据不同的标准，可以将量刑情节分为法定情节和酌定情节、从严情节和从宽情节、应当情节

2、和可以情节、单功能情节和多功能情节等种类。这些不同种类且作用各异的量刑情节单一地出现在司法实践中，如何适用是较易解决的问题；但是，如果它们多个同时并存在同一案件中，既有作用相同或相近的情节，也有作用相反的情节，应如何适用?司法实践中做法各异，刑法理论界也各持不同观点。鉴于此，本文试图在学者和司法实践者的多种论述和实践的基础上，再次探讨量刑情节并存的涵义，进而建立其适用原则，解决其适用的基础问题和适用规则，以更好地指导量刑实践。一、量刑情节并存的涵义界定量刑情节并存，是指在同一罪名的案件中，存在两个以上的量刑情节。这两个以上的量刑情节的功能或作用可以是相同

3、、相近或者是不同，甚至是相反的，但是，它们发挥或者可能发挥作用的对象是同一犯罪人的同一罪名的犯罪事实；影响或者可能影响的是对该犯罪的刑罚适用轻重或者是否适用。对于量刑情节的并存学者们有不同的称谓，有的称之为量刑情节竞合②，有的学者称之为“一罪数情节并存”③，也有的学者将该种情形称为“多种情节并存～。此外，还有的学者将之分为量刑情节竞合和量刑情节冲突，认为两个或者两个以上的趋重情节(从重情节)或者趋轻情节(从轻、减轻和免除处罚情节)并存于一案的情况是量刑情节竞合；量刑情节冲突是指在同一案件中趋重情节和趋轻情节并存的情况。‘嘴者认为，这些称谓都不够准确，不能

4、够准确地反映两个以上量刑情节同时存在的本质和特①胡学相：《量刑的基本理论研究》。武汉大学出版社1998年版，第165页，②于志刚：《刑罚制度适用中的疑难问题研究》。吉林人民出版社2fⅣJ1年版，第70页。③樊风林主编：《刑罚通论》，中国政法大学出版社1994年版，第422页。④前引①，第197页。⑤李艳玲：《量刑方法论研究》，中国人民公安大学出版社2007年版，第126页。O论量刑情节并存的适用万方数据点。首先，量刑情节竞合的概念不符合两个以上量刑情节同时存在于同一个罪名犯罪案件的本质。从现代汉语词典中查到的词义来看，竞合中的“竞”字的含义为“竞争，竞赛

5、”，而“合”字的含义为“结合到一起，符合”等。两个字组合成“竞合”后，从语义上讲，是竞相符合或同时该当之意。作为法律概念其含义，是指同一行为同时符合不同法律责任的构成要件，从而导致了不同法律责任问的冲突。通常包括法规竞合和法律责任的竞合。法规竞合通常指一个违法行为，同时触犯数个法律条文，但在司法裁判或者行政处理时，只选择适用该行为触犯的某一个法律条文，同B,-N}除其他法律条文的适用。刑法学中通常将法规竞合称之为法条竞合。法律责任的竞合就是由于某种法律事实的出现，同时引发两种以上法律责任，且这两种以上法律责任相重迭或排斥。刑法学中的想像竞合犯应当属于法律

6、责任的竞合。这两种竞合有一个共同的特点，都是基于一个事实而产生的几个责任，或者说是几个责任均来自同一个事实，即责任在事实基础这里是全部或者部分地重合的，导致的结果是只选择一个法律责任，而排除其它法律责任的适用。而量刑情节并存的现象，其基础法律事实则是两个以上的，而非法律竞合和法律责任竞合所表现的一个事实。量刑情节并存情况下每一情节所产生的责任后果也是各自独立起作用的，如从轻处罚、减轻处罚或者免除处罚等，各个责任均有其自身的内涵和量的规定性，即使同为从轻处罚或者从重处罚的两个以上情节，其对于刑罚的适用也各具有不同的量的价值。这也不同于法律责任竞合或者法律竞

7、合的适用结果，即只选择一个责任或者只选择一个法律⑥姜富权：《量刑情节竞合适用问题》，载《人民司",：-L,r)1995年第7期。条文。其次，量刑情节竞合或者量刑情节冲突的观点导致量刑时情节适用的缺位。刑法规定应当从重处罚、从轻处罚等不同功能的量刑情节，就是要求法官在处理案件时要充分考虑该案件中出现的各种影响量刑的事实情况，对这些不同功能和作用的量刑情节分别加以适用，从而对犯罪人准确裁量轻重不同的刑罚或者免除刑罚。但是，量刑情节竞合和量刑情节冲突的观点，则易于导致人们更多地考虑在竞合和冲突的情况下如何选择一个或者几个量刑情节的适用，而不是全面适用量刑情节，

8、从而使有的量刑情节在这种选择中被吸收、抵消或者被排斥，因此，量刑情节在这种情况下