医疗损害案件代理词

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1、代理词尊敬的审判长、审判员:安徽天地缘律师事务所接受本案原告的委托,指派我作为原告的一审诉讼代理人,现依据事实与法律,结合本案的证据,向法庭陈述如下代理意见:一、被告蒙城县岳坊医院擅自聘用没有医生执业资格的人员实施医疗行为,毫无疑问属于非法行医行为,严重违反了国家关于医生执业资格的相关规定,并造成就诊人死亡的后果,被告必须对死者的家属承担赔偿责任。1、本案中葛维亚是死者的主治医师,在病历和用药处方上均以主治医师的身份签字,但是其却不具有医师资格,也不具备执业证书,被告也不能举证证明葛维亚具有合法的行医资格。被告是医疗机构,葛维亚是其聘用的人员,葛维亚是否具备行医资格,被告完全清楚,按照《民事

2、诉讼证据规则》的规定,被告若认为原告陈述葛维亚无证的事实有误,那么被告就应当对葛维亚具有合法行医资格进行举证,而我们现在并未看到被告拿出的可以证明葛维亚具有合法资质的任何证据。非法行医行为严重违反《中华人民共和国执业医师法》第十四条第二款、第三十九条之规定。根据《医疗事故处理条例》六十一条的8规定“非法行医,造成患者人身损害,不属于医疗事故,触犯刑律的,依法追究刑事责任;有关赔偿,由受害人直接向人民法院提起诉讼。”原告向法院起诉被告的非法行医侵权行为,请求被告对原告承担赔偿责任,有充分的法律依据。2、被告蒙城县岳坊医院明知葛维亚无行医资格证,仍聘用其为本院医务人员,具有过错毋庸置疑。医疗单位

3、擅自聘用没有医生执业资格的人员实施医疗行为,违反了《医疗机构管理条例》第二十八的规定“医疗机构不得使用非卫生技术人员从事医疗卫生技术工作。”非法行医行为是国家严厉打击明令禁止并坚决予以取缔的行为。被告作为具有合法资质的医疗单位,却无视法纪,不顾医务人员的职业道德规范,这不仅是对国家相关法律法规的公然违反,更是对患者人身安全生命利益的漠视。其不仅应当承担对原告的民事赔偿责任,某种程度上说,作为医疗单位其还可能构成了非法行医罪的共犯,原告将视情况在必要时追究其相应的刑事责任和行政责任。二,本案中被告的非法行医行为与损害结果之间的因果关系并不难以认定。被告在开庭前申请法院委托鉴定单位进行鉴定,鉴定

4、单位最终不予受理,但这并不能得出本案的过错责任和因果关系就无法得出的结论,也丝毫不妨碍法庭对本案的事实及责任进行正确的认定。其实鉴定单位不对非法行医的行为进行鉴定是行业的惯例,无证行医本来就是不容辩驳的过错,这也正说明了被告无法举证证明自身的行为没有过错,那就应当承担不利的法律后果。8从理论和实践的角度来看,法律对非法行医行为完全否定,一旦在非法行医中出现人身损害后果,只要非法行医行为与损害后果之间具有时间上的先后顺序关系,就足以认定它们的因果关系。再看《侵权责任法》对此有明文的规定,第五十八条第一款规定:患者有损害,因下列情形之一的,推定医疗机构有过错:(一)违反法律、行政法规、规章以及其

5、他有关诊疗规范的规定。非法行医的行为肯定违反了诊疗规范的规定,我们都知道具备合法行医资格是医疗行为最为基本的要件。对此法律规定是直接推定过错的存在,也就是同时推定了因果关系的存在。因果关系是抽象的事物间的联系,法律上的因果联系只能通过判断行为人是否具有过错来进行认定。如果法律已经推定了过错,却还要求原告再举证证明因果关系的存在,那推定过错的意义何在?如果认为法律仅仅推定过错的存在,因果关系还要去另行证明的话,则完全是对法律意旨的误读和曲解,是对基本法理的荒唐歪曲。所谓推定过错,是民事法律的基本概念,是一种归责的原则,究其实质是一种举证责任上的倒置,换言之,如果本案中被告的行为是合法的行医行为

6、,具备合法的资质,那么证明医院有无过错和因果关系是否存在的责任当然是由原告来承担;而如果像本案中是一种非法行医的行为,则此时举证的义务反转,应当由被告来证明自身无过错,证明自身的行为与患者死亡结果没有因果关系,而不应当由原告来举证证明被告的过错和因果关系存在与否。简言之,也就是说只有当被告能够充分举证证明自身无过错时才能够免除责任,这是被告免责的唯一情形,否则法庭就应当推定其有过错,并判决其对受害人承担赔偿责任。由此可见,非法行医人身损害责任实行的是完全的过错推定归责原则,对其过错的推定完全8可以直接认定,无需相关鉴定结论的支持,这也表明了我国立法对非法行医行为更为严厉的否定态度。只有从国家

7、对待非法行医完全否定着力维护医疗秩序保障人民获得安全可靠的医疗服务的层面上去理解,才能正确领会法律作出诸如此类规定的立法精神。再退一步说,皖南医学院出具的司法鉴定书上已经明确了死者患有脂肪心,可在诱因作用下突发急性心衰。反观被告提供的病历则显示,被告在对死者进行入院检查时,死者的各项检查结果,尤其是心脏器官的检查均显示为健康,这一点我们尤其提醒法庭予以注意。被告连死者患有脂肪心都没能诊断出来,其诊疗水平和医疗

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