【5A文】创投法律实务.ppt

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1、漫谈VC/PE及其与企业博弈之核心刘国强高级合伙人2011年9月目录一、我国的创业投资现状二、VC/PE与企业博弈的核心--【对赌协议】我国的创投现状我国目前的创投力量近期，财政部、发改委颁布的《新兴产业创投计划参股创业投资基金管理暂行办法》，标志着中国的全民创投热实至名归，VC/PE队伍中又加入一支重量级力量--中央财政资金。创投力量：机构资金海外资金民间资金地方政府基金新近加入的财政资金等（国家）我国的创投现状创投现状看PE乱象由于全民PE造成市场急功近利，开展一场规模浩大的造富运动，但我国真正做VC的很少，对创业型企业是无助的，对一个国家的科技创新、产业升级

2、等是有害的，影响国家的长远发展。目前，PE基金的回报率很不均衡，加上地方政府与券商直投，有特殊背景的大型基金等特殊基金进入，创投市场可谓泥沙俱下，很大程度上成为镀金的权贵场。中央财政资金进场，VC/PE市场恶战不可避免，但是财政部、发改委等权力部门如何保持、客观、中立？是否会应用权利手段通过上市能获得最高的溢价？是否会产生新的利益链？财富效应政府鼓励创投行业成为时下最热行业我国的创投现状创投现状从证监会出台的政策看资产重组最近，证监会推出《关于修改上市公司重大资产重组与配套融资相关规定的决定》，该决定规定从9月1日起提高借壳上市的门槛，与IPO相同。该规定最重要的

3、是：对资产重组提供了大力支持。新规中的“一站式审核”：支持上市公司资产重组和通过定向发行同步操作，实行对外一次受理，内部协作审核，归口一次上会，核准一次的审核体制，可达到并构、重组中的一次性并购的再融资申请。我国的创投现状创投现状我国创投热的机遇全民“PE”，“PE腐败”问题已经是热门话题，但是，我国的VC仍处于机遇期，同时也有不少需要正视的问题。客观、冷静而理性地评价目前我国的创投热，对于此行业的健康发展，具有重要的意义。从中国的创投市场来看，投资资本仍然远远不能满足创新产业的需要。大背景看中国正处于产业升级的关键时期，特别是还处于成长性新兴产业发展的初期，创业

4、热潮，给VC业提供新的投资机会。同时，在未来的5-10年并购投资机会会越来越多。我国的创投现状创投现状机遇期（1）中国具有庞大的消费市场，而且正处于消费结构升级的关键时期（企业具有创新含量，哪怕只有市场营销模式的创新，也有可能成为伟大的企业。）产业转型，新兴产业不断涌现等现状。（2）现行的企业IPO发审制度——对VC、PE高溢价性投资收益有重大影响。（3）现行的利率管制制度——人为压低各类债权类产品的资产收益率，因此有机会从债权类转而获得股权类投资机会。（4）具有较为丰富的资本来源：国有企业、民营资本、国外资本、金融机构资本、财政资金、各类政策性创投引导基金等。V

5、C/PE与企业博弈的核心---对赌协议案例案例一：蒙牛乳业投资方：摩根士丹利等三家国际机构时间：2003年主要内容：2003年至2006年，如果蒙牛业绩的复合增长率低于50%，以牛根生为首的管理层向外资方赔偿7800万股蒙牛股票，或以等值现金代为支付。反之，外方赠予以牛根生为首的管理团队以等值股票。结果：蒙牛及其管理团队获得了数十亿元之股票价值。VC/PE与企业博弈的核心---对赌协议案例案例二：永乐电器投资方：摩根士丹利与鼎晖投资主要内容：永乐电器2007年（可延至2008年或2009年）的净利润高于7.5亿元人民币，投资方将向管理层转让4697.38万股，如果

6、低于6.75亿元人民币，永乐电器管理层向投资方转让4697.38万股，如果净利润不高于6亿元人民币，永乐电器向投资方转让最多达到9394.76万股（相当于永乐上市后已发行股本总数的4.1%）。结果：永乐电器未能完成目标，导致控制权旁落，最终被国美并购。VC/PE与企业博弈的核心---对赌协议产生背景VC/PE机构在投资企业前，受现实条件的限制，投资人并不能对目标企业的真实价值做出一个准确的估计，投资之后通过一段时间的考察和印证（磨合期中），企业的价值会逐渐反映出来。这个时候，企业与VC/PE，根据企业的实际价值对最初的投资金额进行调整，而该投资更趋于合理和真实。最

7、终目的就是要实现投资机构和被投资企业的公平。VC/PE与企业博弈的核心---对赌协议法律意义投资方与融资方在达成融资协议时，对未来不确定的情况进行的一种约定（附条件的法律行为）。如果约定的条件出现，投资方可以行使一定的权利，反之，如果条件不出现，融资方则行使一定的权利。通过条款的设计，对赌协议可以有效保护投资人利益。“对赌协议”是投资协议的核心组成部分，是投资方衡量企业价值的计算方式和确保机制。因企业未来盈利能力的不确定性，通过“对赌”尽可能实现投资交易的合理和公平。VC/PE与企业博弈的核心---对赌协议法律意义对赌的主要内容：1、财务指标；2、市场；3、其他：

8、何时上市、